「集体诉讼」郑重看股：让集体诉讼成为遏制上市公司违法违规的一剂良药
郑重/文
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众多中小投资者关注的集体诉讼 ， 最近有两条消息引人注目 。
第一条是在美国上市的瑞幸咖啡财务造假事件引发的集体诉讼 。 据称 ， 仅仅半个月时间 ， 在美国已有至少4起针对瑞幸咖啡及其高管的集体诉讼提交了起诉书 。
第二条是 ， 上海金融法院近期发布《上海金融法院关于证券纠纷代表人诉讼机制的规定（试行）》（以下简称《代表人诉讼规定》） ， 明确回应了代表人诉讼中的诸多难点问题 。 这也是全国法院系统首个关于证券纠纷代表人诉讼制度实施的具体规定 。
《代表人诉讼规定》明确登记范围审查前置 ， 法院在公告前就案件基础事实进行审查并确定权利登记的范围；投资者通过在线身份核验后登录代表人诉讼在线平台进行登记；着力与证券登记结算机构建立电子交易数据对接机制 ， 通过数据对接核验确定适格投资者名单 ， 获得相应交易记录等 。
实际上 ， 3月1日起实施的新《证券法》的一大亮点就是代表人诉讼制度 。 新《证券法》第95条第三款 ， 学习美国的“明示退出、默示参加”方式 ， 实现了重大突破 。 具体规定是“投资者保护机构受五十名以上投资者委托 ， 可以作为代表人参加诉讼 ， 并为经证券登记结算机构确认的权利人依照前款规定向人民法院登记 ， 但投资者明确表示不愿意参加该诉讼的除外 。 ”
在我国证券市场上 ， 欺诈发行、虚假信息披露、市场操纵久治不绝 。 种种顽疾的原因之一 ， 是违法收益和违法成本严重失衡 。
举个例子：被称为“A股造假上市第一案”的绿大地欺诈发行案中 ， 实控人何某葵被数罪并罚 ， 决定执行有期徒刑10年 。 与此同时 ， 对其罚金仅为60万元 。 啤酒花虚假陈述令投资者遭受22亿元巨额损失 ， 尽管监管机构给予信息披露义务人及直接责任人“顶格”处罚 ， 但投资者损失与60万元罚单差距超3600倍 。
面对各种乱象 ， 改变“重行政、刑事处罚 ， 轻民事追责”的理念 ， 通过受损投资者求偿 ， 让当事者为其行为付出相应经济代价 ， 被认为是提升违法违规成本的一剂对症之药 。
实际上 ， 美国的集体诉讼制度 ， 一直让众多涉嫌违规的上市公司闻之色变 ， 在瑞幸咖啡之前 ， 已经有不少中概股“损失惨重” 。
【「集体诉讼」郑重看股：让集体诉讼成为遏制上市公司违法违规的一剂良药】比较有名的是阿里巴巴 。
2019年4月29日 ， 美国证券交易委员会发布公告 ， 阿里巴巴就美国联邦证券法集体诉讼案支付2.5亿美元与原告达成和解 。 这场鏖战四年的诉讼案最终以和解结束 ， 加上之前州集体诉讼达成的7500万美元和解金 ， 总金额达3.25亿美元 ， 这也创下了中概股在美集体诉讼案有史以来实际赔偿的最高纪录 。
这一诉讼的起因在于阿里巴巴被指控在上市前隐瞒监管机构对其打假能力的警告 ， 而被起诉的证据就是2015年1月中国国家工商总局发布的《关于阿里巴巴集团进行行政指导工作情况》的白皮书 。
这份白皮书缘于2014年7月阿里巴巴与工商总局的一次会议 ， 此次会议结束后 ， 工商总局在官网发布了白皮书 ， 其中这份白皮书里提到了阿里巴巴出售的很多商品存在假冒或商标侵权问题 ， 但这份白皮书在被挂上官网的当天就被撤下 。
两个月后阿里上市了 ， 这份白皮书被披露在官网后 ， 2015年1月被美国的律师事务所 。 《美国1933年证券法》和《美国1934年证券交易法》里包括两个基本内容就是强制披露和禁止欺诈 ， 其中强制披露包括公开发行时的披露和上市交易后的披露 ， 阿里巴巴没有在其招股书中提及此事 ， 这让美国律所认为“中国为阿里巴巴IPO让路 ， 雪藏阿里巴巴问题报告” 。
尽管这份白皮书在被挂上官网的当天就被撤下 ， 随后监管部门表态这只是一份座谈会的纪要 ， 并不具备法律效力 。 但美国律所却将此当成关键性证据 ， 认为阿里巴巴有意隐瞒其假货问题 ， 欺诈上市 。
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