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「」缓刑期内教唆，被教唆人在其缓刑期满后犯罪咋处理

「」缓刑期内教唆，被教唆人在其缓刑期满后犯罪咋处理
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何晴
在缓刑考验期内实施的行为具备应受处罚性才能认定为“犯新罪” 。
对犯罪预备免除处罚至少应当符合未造成损害结果这一前提条件 。
行为人在缓刑考验期内教唆他人犯罪 ， 被教唆人在缓刑期满后实施的 ， 属于在缓刑考验期内犯新罪 ， 应当撤销缓刑数罪并罚 。
案情：董某因犯交通肇事罪 ， 于2015年12月14日被判处有期徒刑三年、缓刑三年（缓刑考验期至2018年12月24日届满） 。2018年11月中旬 ， 董某因对工作安排不满欲报复代某 。同年12月11日 ， 董某约孙某共谋商定由孙某对代某奔驰轿车泼漆 ， 未明确破坏行为实施时间及对车辆的损坏程度 。当日 ， 董某通过微信向孙某提供了代某住处、车辆特征、车牌号等信息 。12月27日20时 ， 孙某进入代某小区泼洒漆料 ， 致车体大面积腐蚀 。经鉴定 ， 车辆损失价值人民币3.9万余元 。
分歧意见：本案孙某构成故意毁坏财物罪没有异议 ， 但董某在缓刑考验期内教唆他人犯罪 ， 被教唆人在教唆人缓刑考验期满后实施犯罪的 ， 对教唆人应否撤销缓刑数罪并罚存在争议：
第一种意见认为 ， 董某与孙某的共同故意毁坏财物行为实际发生在董某前罪缓刑考验期届满之后 ， 期满之前的教唆行为具有从属性 ， 从属于实行行为 ， 应以着手实施故意毁坏财物行为之时认定为又犯新罪 ， 不应当对董某撤销缓刑数罪并罚 。
【「」缓刑期内教唆，被教唆人在其缓刑期满后犯罪咋处理】第二种意见认为 ， 董某教唆孙某实施故意毁坏财物行为 ， 二人商定并形成犯罪合意是在缓刑考验期届满之前 ， 教唆行为属于犯罪预备行为 ， 预备行为具备应受惩罚性 。而且 ， 根据刑法第29条第2款规定 ， 教唆行为具有独立性 ， 应当认定其在缓刑考验期满之前又犯新罪 ， 对董某撤销缓刑数罪并罚 。
评析：笔者同意第二种意见 。根据刑法第77条规定 ， 被宣告缓刑的犯罪分子在缓刑考验期限内犯新罪的 ， 应当撤销缓刑 ， 对新犯的罪作出判决 ， 依照第69条规定进行数罪并罚 。本案中 ， 是否应当对董某撤销缓刑数罪并罚 ， 关键在于能否认定董某的教唆行为是在缓刑考验期满前“犯新罪” 。
首先 ， 预谋性故意犯罪中“犯新罪”起始于犯罪预备阶段 ， 董某的行为属于预谋性故意犯罪中的犯罪预备行为 。预备行为 ， 是指为犯罪的实行创造便利条件 ， 以便犯罪顺利完成的行为 。通常而言 ， 预备行为是整个犯罪行为的最初阶段 。犯罪预备行为应与单纯的犯意表示相区别 。犯意表示是指行为人通过书面、口头或者象征性的行为将其真实犯罪意图单纯地予以流露 。它是单纯犯罪意思的简单反映 ， 本质上仍属于思想范畴 ， 并不属于犯罪过程的独立阶段 。当然 ， 并不是每一个犯罪行为都具备完整性 ， 也就是说并不是每一个犯罪行为都具备所有的犯罪阶段 。故意犯罪一般分为预谋性犯罪和非预谋性犯罪 ， 对于预谋性犯罪来说 ， 在产生犯意后 ， 一个完整的犯罪过程通常表现为 ， 犯罪人先行进行必要的甚至是充分的犯罪准备活动 ， 继而着手实行犯罪 ， 最后完成预期的犯罪 。非预谋性犯罪通常在犯意产生后即着手实行犯罪从而简化、省略了犯罪预备阶段 ， 犯意产生通常与着手实行行为在时间上紧密相连 ， 几近重叠 。所以 ， 预谋性故意犯罪中“犯新罪”起始于犯罪预备阶段 ， 对于没有预谋的则应为犯罪实行阶段 。
本案中 ， 董某所犯的故意毁坏财物罪是典型的故意犯罪 ， 而且有清晰、明确的犯罪预谋 。董某为了犯罪约孙某前来商量具体作案手段、提供代某的居住地址、车辆特征及车牌号等信息 ， 是勾引、集结共同犯罪人 ， 进行犯罪预谋；提供作案时机及被害人行踪的行为 ， 用以排除实施犯罪的障碍 ， 以利最终成功查找、接近犯罪对象 ， 达成犯罪目标 ， 应当属于为犯罪创造条件的犯罪预备行为 ， 是董某“犯新罪”的起点 。


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