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未实缴出资股东的“达摩克利斯之剑”( 二 )


02未实缴出资股东的补缴责任
1、股东未履行出资义务的 ， 公司或者其他股东可以要求其全面履行出资义务 ， 这种出资义务的履行不受时效限制 。 此外 ， 未按公司章程的约定按期足额缴纳出资的股东应对其他已履行实缴出资义务股东承担违约责任 。 （参见：《公司法》司法解释（三）第十三条）
2、公司解散时 ， 股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产；股东尚未实际缴纳的出资 ， 包括没有到履行截止期限的出资 ， 都应该作为清算的财产 。 （参见：《公司法》司法解释(二)第二十二条）
3、人民法院受理破产申请后 ， 破产管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资 ， 而不受出资期限的限制 ， 即公司章程所规定缴纳期限未满 ， 未实缴的股东也应缴纳出资 。 （参见：《企业破产法》第三十五条、《破产法》司法解释（二）第二十条）
03未实缴出资股东的债务清偿责任
1、股东未实缴出资 ， 公司又不能清偿到期债务的情况下 ， 债权人可以要求股东在未实缴出资的本息范围内承担清偿责任 。 在公司解散进行清算时 ， 未实缴部分的出资将作为清算财产 ， 公司财产不足以清偿债务时 ， 人民法院可以判定未缴出资股东在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任 。 （参见：《公司法》司法解释(二)第二十二条、《公司法》司法解释(三)第十三条）
2、对于没有超过公司章程规定的出资履行截止期限的未实缴出资股东 ， 是不是也要承担债务清偿责任 ， 使得出资期限“加速到期”呢？
从法律规定上看 ，除了公司破产和强制清算规定了未实缴出资股东的出资期限加速到期外 ， 法律没有其他明确规定 ， 司法实践中没有统一定论；但《九民纪要》出台后 ， 最高院给出了司法参考意见 ， 债权人一般是不能要求没有到履行出资截止期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的 ， 因为在注册资本认缴制下 ， 股东依法享有期限利益 。
但有两种情况 ， 可以要求没有到出资缴纳截止期限的股东承担债务清偿责任：
(1)公司作为被执行人的案件 ， 人民法院穷尽执行措施无财产可供执行 ， 已具备破产原因 ， 但不申请破产的;
(2 )在公司债务产生后 ， 公司股东(大) 会决议或以其他方式延长股东出资期限的 。
04未实缴出资股东引发其他人的民事责任
正所谓城门失火 ， 殃及池鱼 ， 未实缴出资股东不仅自己在未履行出资义务方面承担民事责任 ， 还可能引发其他人的民事责任 。 如 ， 在公司设立时股东（发起人）未履行或未全面履行出资义务 ， 其他股东（发起人）须承担连带责任；在公司增资时股东未履行或未全面履行出资义务 ， 未尽勤勉义务的公司董事、高级管理人员须承担责任；在抽逃出资的情形下 ， 协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人须承担连带责任；在股权转让时 ， 知道出让方未实缴出资的受让人需对股东的出资义务承担连带责任 。
未实缴出资股东的风险防范建议
闹钟永远叫不醒一个装睡的人 ， 如果未实缴出资股东主观上都抱着侥幸心理 ， 回避甚至无视存在法律风险这种可能性 ， 坚定认为“空手套白狼”可以毫无顾忌的持续下去 ， 那么再多的建议也是徒劳 。 所以 ， 针对本文所述主题 ， 首先需要明确一点 ， 无论是认缴制还是实缴制 ， 未实缴出资的股东都要有责任和风险意识 ， 应当积极履行出资义务 ， 兑现如期真实缴纳出资的承诺 。
未实缴出资股东的“达摩克利斯之剑”
本文插图

一、未实缴出资的股东要特别注意公司章程的内容和条款设计 。 公司章程类似于公司的宪法性文件 ， 是对公司内部事务具有法律效力的自治性规范 ， 公司是否对未实缴出资股东进行股东权利的限制 ， 股权转让的限制等都可以写进公司章程 。 例如 ， 《九民纪要》参考意见认为公司章程可以自主设计表决权的行使方式 ， 那就意味着未实缴出资股东可以在公司章程中约定不按实缴出资比例的方式进行表决 。 在公司章程的专业设计之外 ， 需要特别注意章程规定的出资期限 ， 出资期限不能超过公司的存续期限 ， 必要的情况下 ， 可以合理延长出资期限 ， 防止出现不必要的出资违约责任 。


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