可乐以假乱真害人不浅 特医奶粉之乱如何靶向治理( 三 )
“现有的法律制度对监管部门行政执法人员失职行为的处罚力度较轻，且对行政执法人员不作为的问题约束较少 。即便行政执法人员存在失职违法乃至于犯罪行为，也很少移送到监察机关和司法机关处理 。”蒋海松认为，本次事件就是由监管部门不作为、渎职引发的 。
此前有业内人士称，特医奶粉的销售渠道主要是传统母婴店以及医务渠道 。母婴店一般是商家牟取暴利的渠道，医务渠道背后牵扯的利益关系则更复杂 。一些企业往往会重点公关医务渠道，希望能够通过医生的推荐更多地推销产品 。
对此，蒋海松认为，特医奶粉涉及专业领域，容易产生信息鸿沟，大部分家长只能依赖医生的专业意见以及母婴店销售人员的介绍推荐 。这些人如果被利益集团操纵，后果不堪设想 。为此，他建议推动建立健全国家营养指导体系，如在社区配备营养师或国民营养指导员，在人们购买有关食品时予以指导 。
“商品经营者在这次事件中不仅仅是处理决定中提及的非法宣传行为 。”陈云良认为，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二款的规定，刑法第一百四十条生产、销售伪劣产品罪规定的“以假充真”，是指以不具有某种使用性能的产品冒充具有该种使用性能的产品的行为 。本案中经营者涉嫌有以“不具有特殊医学用途配方奶粉的功能冒充特殊医学用途配方奶粉”以假充真的行为，可按生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任 。
“部分家长根据医生处方这一权威依据进行选购，家长们信任的医生、医生背后的医院，在目前看到的处理结果中没有承担任何责任，对孩子及家长的赔偿尚未承诺，仅仅继续给予人文关怀和营养指导，这是不合理的 。”陈云良说 。
据陈云良介绍，2013年，九部委联合印发《关于进一步加强婴幼儿配方乳粉质量安全工作的意见》明确指出，要参照药品管理办法严格管理婴幼儿配方乳粉 。此外，根据药品管理法第七十二条规定，医疗机构应当对医师处方、用药医嘱的适宜性进行审核 。作为专业人士，医生在处方中将固体饮料推荐为特医奶粉，涉嫌医疗责任事故，公安机关应该立案进行调查 。刑法第三百三十五条规定，医务人员由于严重不负责任，造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康的，处三年以下有期徒刑或者拘役 。同时，还应按侵权责任法的规定承担相应的民事赔偿责任 。
“消费者在与商品销售者、医疗机构的纠纷中势单力薄，保护自身权益的能力较差，很难形成合力 。”陈云良认为，在此类案件中，市场监管部门等相关单位收到消费者投诉时，核实后应该将有关线索报给检察机关，按规定提起民事公益诉讼 。检察院作为国家机关，拥有法定的调查权，可以很好地解决调查取证和举证困难问题，大幅降低司法成本，保护弱势群体利益 。
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