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民生经济|胜诉了才能申请诉讼保全吗( 三 )

【民生经济|胜诉了才能申请诉讼保全吗】
在财产保全中 ， 如果相关财产对于被申请人至关重要 ， 也可以搁置保全正确与否的争议 ， 选择依法向法院提供其他等值的反担保财产 ， 用于“置换”被保全的财产 。 如张三向法院申请保全李四的汽车 ， 法院查封并扣押了对方的汽车 ， 但这辆车对于李四来说是日常所必需的交通工具 ， 那么李四可以向法院提出 ， 用与汽车价值相当的现金进行“置换” ， 要求法院对现金进行保全 ， 而对汽车解除保全 ， 以保障其对汽车的日常使用 。
但在实践与理论中 ， 被申请人能否以诉讼财产保全责任保险作为反担保财产 ， 存在巨大争议 ， 如果坚持采用保险作为反担保财产 ， 法院不同意被申请人“置换”申请的可能性较大 。
由于诉讼保全并不会直接决定判决结果 ， 申请人申请保全而输了官司的情况 ， 在司法实践中亦属常见 。 而此时 ， 对于被申请人来讲 ， 因其财产、行为等都受到了必要的限制 ， 大概率会在最终判决结果出来后 ， 对申请人提起损害赔偿诉讼 ， 学理上称之为因申请诉讼保全损害赔偿纠纷 。 因为根据相关法律规定 ， 诉讼保全申请有错误的 ， 申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失 。 此类案件是基于双方之间先前案件而衍生的纠纷 ， 与前案既有关联 ， 实质上却是独立的新诉讼 。
在赔偿损失的案件中 ， 被申请人可以根据诉讼保全的具体情况来决定起诉的对象 。 如果申请人以自己的财产作为担保财产 ， 此时 ， 将申请人列为被告即可；如果以第三人的财产作为担保财产 ， 可以将申请人、第三人作为共同被告提起诉讼；如果是以诉讼保全责任保险为担保财产 ， 便可以将申请人、保险公司作为共同被告提起诉讼 。
那么 ， 申请人在之前的案件中败诉了 ， 必然会被认定为保全错误吗？答案显然是否定的 。 由于申请诉讼保全损害赔偿纠纷本质上属于侵权纠纷 ， 需要满足侵权认定的基本四要件规则 ， 即存在侵权行为、侵权结果、侵权行为与侵权结果之间存在因果联系、存在主观过错 。 从大量已生效的案例来看 ， 只有在相关诉讼保全满足上述要件的前提下 ， 才能将诉讼保全认定为保全错误 ， 进而赔偿对方损失 。
此外 ， 在损害赔偿的案件中 ， 被申请人还应当举证证明自己所遭受的各项具体损失 ， 如果无法证明 ， 则要面临较高的诉讼风险 。
由此可见 ， 当事人申请诉讼保全时要谨慎 。 诉讼保全只是一种诉讼程序 ， 其设立的初衷主要是为了防止对方转移财产 ， 保护诉讼相对方的期待利益 。 诉讼保全给申请人带来的便利和给被申请人带来的威慑效果是非常明显的 ， 但是如果保全错误也会给双方带来不可估量的损失 。 一言不合就保全的做法太简单粗暴 ， 并不可取 ， 对于保全的提起 ， 要慎之又慎 。 万一输了官司 ， 且保全错误 ， 申请人不仅损失了保全费 ， 还可能要为保全错误承担赔偿责任 。
（作者单位：北京市石景山区人民法院）


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