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贵阳看点|胜诉了才能申请诉讼保全吗( 二 )


由于诉讼保全并不从实体上决定案件的输赢 ， 在生效判决作出前 ， 也无法判断案件的输赢 ， 此时 ， 诉讼保全制度对被申请人的财产、行为进行限制 ， 有可能对被申请人的合法权利造成损害 ， 因此 ， 在诉讼保全的过程中 ， 法院往往要求申请人提供担保财产 ， 以避免被申请人合法权利受到损害时无法得到救济的情况发生 。 同时 ， 法院通过要求申请人提供担保财产 ， 也能够避免部分当事人恶意滥用诉讼保全制度 ， 给他人造成不必要的损害 。
至于提供的担保财产 ， 主要包括现金、土地或房产等实物、担保公司担保、诉讼财产保全责任保险等 。 对于实物财产的来源 ， 可以是申请人的自有财产 ， 也可以是案外第三人的财产 。 当然 ， 申请人提供的担保必须是足额、充分的 ， 否则相关保全申请不会得到法院的准予 。 如张三申请保全李四10万元的存款 ， 张三提供100元作为担保财产 ， 此时他提供的担保财产就属于不足额、不充分的担保 ， 法院会依法驳回其保全申请 。
此次事件中 ， 腾讯公司就是以新疆前海联合财产保险有限公司深圳分公司、中国人民财产保险股份有限公司深圳分公司联合提供诉讼财产保全责任保险作为担保财产的 。 诉讼财产保全责任保险是一种新型的担保财产 ， 其本质上仍属于商业保险的范畴 。 大型保险公司资金实力雄厚 ， 偿付能力充足 ， 经营稳定 ， 抗风险能力更强 ， 能够提供较高的担保金额 ， 满足绝大部分案件的需要 。 对于当事人而言 ， 办理手续方便快捷 ， 费用相对较低 ， 能够大大降低其诉讼成本 ， 因此 ， 越来越受到当事人的青睐 。 至于裁定书中的“信用担保” ， 仅是对于诉讼财产保全责任保险的一种表述差异 。
在当事人提交申请、提供担保的情况下 ， 法院并不会贸然启动保全措施 ， 一般会对相关材料以及案件本身进行形式审查与初步审查；同时 ， 对申请人释明相应的诉讼风险以及需要承担的法律责任等 。 法院在综合考虑各方面因素 ， 并在初步判断诉讼保全具有合法性、合理性的前提下 ， 才会依法裁定保全并实施保全措施 。
在此次事件中 ， 贵阳公安双龙分局通报 ， 有3人伪造老干妈公司印章 ， 冒充该公司市场经营部经理与腾讯签订合作协议 。 公章涉及伪造问题 ， 在法律上属于实体问题 ， 在双方当事人没有形成实质对抗前 ， 法院仅根据现有材料 ， 无法从根本上对于公章的真伪进行审查 。
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诉讼保全错了有权申请复议
诉讼保全裁定一经作出 ， 法院就会立即执行 。 但被申请人如果不服该裁定 ， 认为保全存在错误 ， 有权向作出裁定的法院申请复议 ， 要求法院解除相应的保全措施 。 根据我国民事诉讼法相关规定 ， 当事人自收到裁定书之日起5日内向作出裁定的法院申请复议 。 法院应当在收到复议申请后10日内审查 ， 裁定正确的 ， 驳回当事人的申请；裁定不当的 ， 变更或者撤销原裁定 ， 但复议期间不停止裁定的执行 。
在财产保全中 ， 如果相关财产对于被申请人至关重要 ， 也可以搁置保全正确与否的争议 ， 选择依法向法院提供其他等值的反担保财产 ， 用于“置换”被保全的财产 。 如张三向法院申请保全李四的汽车 ， 法院查封并扣押了对方的汽车 ， 但这辆车对于李四来说是日常所必需的交通工具 ， 那么李四可以向法院提出 ， 用与汽车价值相当的现金进行“置换” ， 要求法院对现金进行保全 ， 而对汽车解除保全 ， 以保障其对汽车的日常使用 。
但在实践与理论中 ， 被申请人能否以诉讼财产保全责任保险作为反担保财产 ， 存在巨大争议 ， 如果坚持采用保险作为反担保财产 ， 法院不同意被申请人“置换”申请的可能性较大 。
由于诉讼保全并不会直接决定判决结果 ， 申请人申请保全而输了官司的情况 ， 在司法实践中亦属常见 。 而此时 ， 对于被申请人来讲 ， 因其财产、行为等都受到了必要的限制 ， 大概率会在最终判决结果出来后 ， 对申请人提起损害赔偿诉讼 ， 学理上称之为因申请诉讼保全损害赔偿纠纷 。 因为根据相关法律规定 ， 诉讼保全申请有错误的 ， 申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失 。 此类案件是基于双方之间先前案件而衍生的纠纷 ， 与前案既有关联 ， 实质上却是独立的新诉讼 。
在赔偿损失的案件中 ， 被申请人可以根据诉讼保全的具体情况来决定起诉的对象 。 如果申请人以自己的财产作为担保财产 ， 此时 ， 将申请人列为被告即可；如果以第三人的财产作为担保财产 ， 可以将申请人、第三人作为共同被告提起诉讼；如果是以诉讼保全责任保险为担保财产 ， 便可以将申请人、保险公司作为共同被告提起诉讼 。
那么 ， 申请人在之前的案件中败诉了 ， 必然会被认定为保全错误吗？答案显然是否定的 。 由于申请诉讼保全损害赔偿纠纷本质上属于侵权纠纷 ， 需要满足侵权认定的基本四要件规则 ， 即存在侵权行为、侵权结果、侵权行为与侵权结果之间存在因果联系、存在主观过错 。 从大量已生效的案例来看 ， 只有在相关诉讼保全满足上述要件的前提下 ， 才能将诉讼保全认定为保全错误 ， 进而赔偿对方损失 。
此外 ， 在损害赔偿的案件中 ， 被申请人还应当举证证明自己所遭受的各项具体损失 ， 如果无法证明 ， 则要面临较高的诉讼风险 。


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