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游戏葡萄|因版号索赔3.6亿！游戏公司业绩对赌暗藏巨大风险( 二 )


诺诚建议
“对赌”对创业者来说 ， 赌赢了 ， 就是激励书 ， 赌输了 ， 就是催命符 。 游戏公司创业者与投资者的对赌协议中 ， 商务核心条款就是业绩承诺 ， 多数情况下是为了激励被并购的游戏公司保持较高业绩增长 ， 创业者在游戏公司没有实现业绩承诺时 ， 需要进行现金或股权补偿 。 在对赌协议履行过程中 ， 就业绩承诺这一核心内容 ， 游戏公司创业者需要注意哪些法律风险？
1. 无版号可能认为是非经常性损益
目前版号政策尚未放开 ， 各大平台也陆续下架无版号运营的游戏 ， 对众多游戏公司而言无疑是重创 ， 今年第一季度就已经有一千多家中小游戏厂商倒闭 。 对游戏公司创业者来说 ， 无版号游戏在运营期间产生的收益 ， 在审计过程中极有可能被认定为非经常性损益 ， 进而影响扣非净利润金额 ， 导致创业者被认定未能完成承诺业绩 ， 触发未完成对赌后的一系列补偿或赔偿 。
因此 ， 版号条款未来将是业绩承诺除外条款的重点谈判内容 。
2. 业绩造假处罚
对赌协议中 ， 一般会约定由游戏公司聘请、各方都认可的具有证券从业资格的会计师事务所 ， 对游戏公司每年实现的扣非净利润进行审计 ， 如果任一年度经审计的扣非净利润低于业绩承诺 ， 那么创业者可能会以现金对投资者进行补偿 。
部分创业者可能会铤而走险 ， 做高游戏流水或分成 ， 进行业绩填充造假 。 一旦在审计过程中或后续被发现查证 ， 自然躲不开业绩填充造假的处罚 ， 且存在较高的违约金 。
3. 未完成承诺业绩
创业者未能完成承诺业绩这种情况也不少见 ， 虽然不少游戏公司被并购后能在短时间内实现快速增长 ， 但能否在对赌期内都完成业绩承诺还是存疑的 。
就拿2013年华谊兄弟收购银汉科技来说 ， 根据当时的对赌协议 ， 银汉2014年、2015年、2016年度扣除非经常性损益后净利润分别不低于人民币14300万元、18590万元以及18565万元 ， 并购前两年确实发展势态惊人 ， 但2016年业绩急转直下 ， 扣非后净利润仅为11789.33万元 ， 比承诺的18565.11万元相差6775.78万元 ， 业绩完成率仅为63.50% ， 这也许就是华谊兄弟减持股份的原因之一 。 但毫无疑问 ， 这次并购实现了华谊兄弟和银汉科技的双赢 ， 并非所有游戏创业者都有这样的运气与实力 ， 一旦没有完成承诺业绩 ， 就将面临高额索赔 。
结语
经历了2018年的版号停发 ， 2019年的现金流难题 ， 2020年的新冠疫情 ， “没版号”、“没钱”、“没人”的三连击已经淘汰了一大批无法继续生存的游戏厂商 。 但高溢价收购、高业绩承诺仍然不断刺激着资本市场 ， 投资者、创业者都想抓住机遇实现共赢 。
但对赌毕竟是一场豪赌 ， 预期业绩能否达成、又是否达成始终牵制着创业者 。 对游戏公司初创者来说 ， 对赌无疑需要十分谨慎 ， 我们也建议聘请专业律师、会计师参与对赌谈判和协议拟定全流程 ， 以最大程度保护创业者 。
诺诚游戏法团队致力于为游戏研发商、发行商、渠道商、投资者提供专业的游戏领域法律服务在游戏领域积累了丰富的法律实务经验 。 诺诚律师团队微信号：13913541030 。


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