特朗普|特朗普再发行政令拿“国家安全”说事，TikTok如起诉为何难赢？( 二 )
第一条行政令规定出售TikTok的截止日期为9月20日 ， 第二条行政令规定的期限是11月12日 。 前美国国家安全局总法律长和国土安全部政策助理部长斯图尔特·贝克尔认为 ， 第二条行政令并未改变字节跳动剥离美国资产的期限 ， 迫在眉睫的9月20日期限是有效的 ， 而11月12日的截止日期只意味着激发另一个法律机制的结果 。
也就是说 ， 第二条行政令就像是第一条行政令的保险单 ， 它并没有取代第一条行政令 ， 而是为剥离要求以及其他一些执行措施创造了第二个法律依据 ， 让特朗普在第一条行政令的“吊带”上再系上“安全带” 。
TikTok如何被审核
美国外国投资委员会（CFIUS）是美国联邦政府机构共组的委员会 ， 负责审查外国投资在美公司运营或并购中对国家安全的影响 。 CFIUS由财政部长主持 ， 成员来自美国16个部门和机构的代表 ， 其中视具体情况而定 ， 可以包括国防部、国务院、商务部、能源部以及近年加入的美国国土安全部等 。
CFIUS最初是由1975年杰拉尔德·福特总统第11858号行政命令建立 ， 初衷是为了研究外国投资 。 但在1980年代 ， 由于担心日本的投资（如富士通拟议购买安森美半导体） ， 导致美国国会于1988年通过了《1988年综合贸易与竞争力法》 ， 又称《埃克松－弗洛里奥修正案》 ， 这个修正案授权CFIUS否决某些外国投资的交易 ， 从而给予总统中止或禁止某些交易的权力 。
【特朗普|特朗普再发行政令拿“国家安全”说事，TikTok如起诉为何难赢？】2013年~2015年之间 ， CFIUS审批案件中的20％与中国的投资有关；2016年~2018年间 ， CFIUS审批了169起与中国有关的交易 ， 占所有交易的26.6％ 。
《埃克松－弗洛里奥修正案》建立在1950年《国防生产法》的基础上 ， 其中第721节经过2007年《外国投资和国家安全法》（FINSA）的实质性修订 ， 而2018年8月13日生效的《2018年外国投资风险审查现代化法》（FIRRMA）更扩大了它的权限 。 也就是说 ， 随着对“国家安全”定义范围的扩展 ， CFIUS的审核裁量权限也在扩大 。
8月14日特朗普的第二条行政令 ， 强调TikTok（包含之前合并的Musical.ly）在美的业务必须与字节跳动彻底剥离 ， 包括与字节跳动的子公司、附属公司及中国股东撇清关系 ， 且字节跳动必须以书面形式向CIFUS证明 ， 已经销毁与TikTok在美业务相关的数据 。
根据该行政令的要求 ， 只有美国公民或美国公民所拥有的实体 ， 才可作为TikTok在美业务的买家 ， 并且买方与字节跳动或其管理层、员工或股东之间 ， 不应有或曾有直接或间接的商业、亲属或就业关系 。 也就是说 ， 买方不能与字节跳动的关联方藕断丝连 。
字节跳动需向CFIUS申报潜在买家 ， 并在十个工作日内未收到CFIUS反对意见的情况下才可完成交易 。 自行政令发布起 ， 字节跳动需要每周向CIFUS申报TikTok在美业务剥离的具体措施及时间表 ， 并且CIFUS可能会指派政府官员进驻企业 ， 以采取各种手段审核监督出售工作进度 。
行政令也授权美国政府检查或审核字节跳动或TikTok拥有或控制的公司或其任何子公司的任何信息系统、网络、硬件、软件、数据、通信及财产 。
CFIUS去年开始对字节跳动于2017年以10亿美元收购Musical.ly的交易进行调查 ， 即使收购的标的是由中国人创立、设立于开曼群岛的离岸公司 。 据了解 ， 字节跳动在收购过程中未向CFIUS呈报 。
美国政府阻挠涉及社交应用的并购其实已有先例 。 去年 ， 美国政府就以社交应用构成对国家安全的威胁为由 ， 要求同性恋约会应用Grindr的中国股东放弃对此公司的控制权 。
诉讼带来什么
字节跳动表示将要起诉美国政府 ， 这是显而易见的：作为并购的谈判策略 ， 公司既要争取在期限之内完成交割 ， 又要减少给人留下需要“紧急脱售”的印象 ， 尽量争取最高的价码 。
字节跳动创始人张一鸣在国内面临巨大压力 ， 他的国际化视野在“网络巴尔干化”的虚拟世界里受到挑战 ， 如果不采取任何反抗动作 ， 网民自然会认为他轻易“认怂” 。 因此 ， 诉讼也能帮他平息国内负面舆论 ， 对抖音的国内市场有利 。 但是提起诉讼 ， 企业也将面临极大的风险 。
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