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the|揭秘中资在美大苦主：联想曾连过五关 TikTok命运又将如何？( 二 )


联想连过五关
再来谈谈CFIUS的运作和审核 。1988年的Exon-Florio修正案将外资限定标准确定为“控制”，而不是“注册地” 。换言之，只要CFIUS认定是外国利益(Foreign Interests，包括外国政府、企业、组织)在实施控制，哪怕是在美国注册的企业，一样会被视为外资 。此前的三一重工和字节跳动都有注册美国子公司，但这改变不了遭受审查的结果 。尽管2018年博通将总部从新加坡搬到了旧金山硅谷，CFIUS一样否决了他们斥资1200亿美元收购高通的交易 。
CFIUS审核目标既包括了外资收购和控股美国企业，从FIRRMA开始也包括了外资非控股投资和房地产交易 。外资企业的股权结构是CFIUS的主要调查对象，是否存在政府利益更是一大敏感点，这点尤其适用于中国企业和中国基金 。相对而言，上市公司在这方面比较透明，非上市公司和基金则更容易受到苛责；如果发现背后存在政府背景，哪怕是地方科技园区基金，在目前的大环境下，也很容易成为CFIUS的怀疑对象 。
中国企业和CFIUS打交道最为成功的莫过于联想集团，这与联想早在1994年就在香港上市有着重要关系 。2005年联想收购IBM笔记本业务ThinkPad，2014年联想29亿美元收购谷歌旗下手机子公司摩托罗拉移动，2014年联想23亿美元收购IBM的服务器业务，全部通过了CFIUS的审查 。2012年联想的另外两起收购交易也通过了CFIUS的审核 。但也不能忽视的是，这些交易都是在政治环境严重恶化之前进行的 。
CFIUS的审核对象也不只是美国公司，而是以是否存在美国业务为标准 。这意味着一家外资企业收购另外一家外资企业，只要后者在美国拥有大量业务，也会成为CFIUS的审查对象，是否满足审查标准由CFIUS决定 。字节跳动2017年收购Musical.ly的时候，两家公司都不是美国公司 。Musical.ly随后并入TikTok，为TikTok全球成功奠定了基础 。这笔收购并没有提交给CFIUS审查，因为CFIUS审查不是反垄断审查，当时并不是强制必须的 。
尽管并非强制审查，但CFIUS可以对已经完成的交易进行回溯审查，如果认为威胁到美国国家安全，同样可以否决这一交易 。此次CFIUS施压字节跳动出售TikTok美国业务，直接理由就是否决字节跳动三年前收购Musical.ly的交易，迫使字节跳动吐出这一业务，即分拆出美国业务 。CFIUS去年同样施压昆仑万维出售早在2016年就完成的收购美国同性交友网站Grindr的交易 。
据一位近期经历CFIUS审查的中资企业在美国业务负责人介绍，如果CFIUS认为需要对外资在美业务展开国家安全调查，美国财政部会书面通知外资企业，要求提交相关证明材料，这个过程大约是1个月时间 。包括初步审查和正式调查，整个过程可能持续3个月时间 。如果CFIUS认为没有国家安全威胁，会书面通知企业审查通过 。该中资企业收购的美国互联网公司已经顺利运营了数年时间，但收购金额和公司规模都不大，因此接到CFIUS审核通知时颇为惊讶 。
直接施压外资
在实际操作中，CFIUS并不需要通过白宫下达命令，直接施压外资企业就可以达到目的 。绝大部分遭到CFIUS否决的并购交易，外资都会主动放弃交易 。蚂蚁集团收购MoneyGram的交易就是无法获得CFIUS批准而被迫放弃 。而真正需要总统行政干预的案件并不多，特朗普是干预数量最多的 。如果CFIUS认为某一外资对美国存在无法化解的国家安全威胁(即CFIUS无法迫使外资企业放弃)，则会将调查报告提交给白宫，由总统在15天内决定下令否决交易或者剥离美国业务 。
CFIUS在对字节跳动进行了半年多时间的调查之后，最终建议白宫对字节跳动实施封杀和逼迫出售 。而在白宫正式颁布命令之前，正是CFIUS主席、美国财政部长努钦在施压字节跳动向美国企业出售股权 。此前CFIUS也是建议白宫下达命令否决博通收购高通的交易 。而特朗普要求45天封杀微信交易的行政命令并不是通过CFIUS调查的，而是直接通过IEEPA法律宣布封杀 。IEEPA是和CFIUS并行的另外一个行政干预外资手段，但IEEPA授予了总统更宽泛的行政执法权力 。
2019年5月，CFIUS要求昆仑万维出售2016年收购的美国同性交友网站Grindr，给了大半年的出售时间，最终在今年3月完成出售 。今年年初，CFIUS通过白宫下令中长石基完成出售美国酒店信息服务商StayNTouch，给了120天的出售时间 。而且如果需要，可以向CFIUS申请延长出售时间，可以再延长90天时间 。资产剥离期间，交易双方需要每周向CFIUS汇报进度，交易完成后由CFIUS进行审查 。
相比之下，白宫8月6日的第一道封杀令，只给了字节跳动45天时间出售TikTok美国业务，否则就要禁止美国企业和字节跳动的所有交易 。这简直是在野蛮逼迫字节跳动贱价出售 。即便是第二道行政命令给了90天时间，相对于一个几百亿美元的资产来说，也是在强人所难 。这也是迫使字节跳动起诉白宫“不遵循正当法律程序，强行介入商业公司谈判”的主要原因 。
法律规定CFIUS需要保密，因此不会对外公示任何审核的材料和依据 。实际上，从创建以来，CFIUS的运作都是不透明的，也是不可预测的 。CFIUS不会公布审核进展，也不会公布审核依据 。在最终采取行动时，总统会在行政命令里面提一句“有可信证据显示”(credible evidence)，但并不需要公布判定外资威胁美国国家安全的证据 。外资在遭到CFIUS否决时，也只能选择无奈放弃 。


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