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法治日报|禁止垫资施工行政法规出台 政府投资项目不得垫资建设

：原题为_法治日报|禁止垫资施工行政法规出台 政府投资项目不得垫资建设。
政府投资项目不得垫资建设
禁止垫资施工行政法规相继出台 如何与司法解释有机衔接引关注
● 2019年7月1日 ， 《政府投资条例》正式施行 ， 这是我国政府投资领域的第一部行政法规 。 该条例规定 ， 政府投资项目不得由施工单位垫资建设
【法治日报|禁止垫资施工行政法规出台 政府投资项目不得垫资建设】● 随着《政府投资条例》《保障中小企业款项支付条例》这两部行政法规出台 ， 今后政府投资项目出现垫资施工 ， 除了对机关、事业单位追究责任外 ， 还可能面临合同无效的风险● 根据既有的司法解释 ， 即使将垫资条款认定为无效 ， 相应的司法后果依然无法得到调整和改变 ， 垫资款项利息仍然会按照贷款利率计算 。 因此政府投资领域要想彻底禁止垫资施工 ， 还需要行政法规和司法解释有机衔接
□ 本报采访人员王 阳
□ 本报见习采访人员 白楚玄
2019年7月1日 ， 《政府投资条例》(以下简称《投资条例》)正式施行 ， 这是我国政府投资领域的第一部行政法规 。 该条例规定 ， 政府投资项目不得由施工单位垫资建设 。
今年7月14日 ， 《保障中小企业款项支付条例》(以下简称《支付条例》)对外发布 ， 并将于9月1日起施行 。 该条例明确规定 ， 要求施工单位对政府投资项目垫资的 ， 将对机关、事业单位追究责任 。
有专家告诉《法治日报》采访人员 ， 早在1996年 ， 原建设部、财政部、原国家计委发布了《关于严格禁止在工程建设中带资承包的通知》(以下简称《通知》) ， 明确规定建设单位不得要求施工单位带资承包 。 此后的司法实践中 ， 法院对于垫资施工 ， 大多作为无效的民事法律行为进行处理 。 1999年实施的合同法规定 ， 确认合同无效应以法律和行政法规为依据 ， 而《通知》既非法律也非行政法规 ， 于是2004年最高人民法院发布了《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称《解释》) ， 垫资施工原则按照有效处理 。
“随着《投资条例》《支付条例》这两部行政法规出台 ， 今后政府投资项目出现垫资施工 ， 除了对机关、事业单位追究责任外 ， 还可能面临合同无效的风险 。 但根据既有的《解释》 ， 即使将垫资条款认定为无效 ， 相应的司法后果依然无法得到调整和改变 ， 垫资款项利息仍然会按照贷款利率计算 。 因此 ， 政府投资领域要想彻底禁止垫资施工 ， 还需要行政法规和司法解释有机衔接 。 ”上述专家表示 。
垫资施工屡禁不止
各方观点分歧较大
垫资施工 ， 是长期以来在我国建设工程施工领域存在的一种承包方式 。
“垫资”不是一个法律概念 ， 法律、行政法规层面对什么是垫资没有明确规定 ， 而行业实践中 ， 通常是指在工程项目建设过程中 ， 承包人利用自有资金为发包人垫资进行工程项目建设 ， 直至工程施工至约定条件或全部工程施工完毕后 ， 再由发包人按照约定支付工程价款的施工承包方式 。
目前 ， 我国的垫资施工主要有四种形式：一是全额垫资施工 ， 主要是指在工程建设过程中发包人不向承包人支付任何工程价款 ， 而要等待工程项目建设完毕经竣工验收合格后 ， 方按照约定支付工程价款；二是利用工程进度款的不足额支付 ， 造成部分垫资施工；三是要求承包人向发包人支付保证金作为工程项目启动资金 ， 保证金在施工过程中根据工程进度返还 ， 造成部分垫资施工；四是约定按照工程进度付款 ， 比如约定基础完成开始支付进度款 ， 或结构封顶付至工程价款的一定比例 ， 等等 。
对于垫资施工的问题 ， 建筑业界及法律界有较大的分歧 ， 支持者的观点是 ， 垫资施工屡禁不止 ， 充分说明其符合市场经济规律 ， 并且也符合国际惯例 ， 应当从立法层面给予肯定 。 反对者则认为 ， 垫资施工是导致建筑行业工程拖欠款、农民工工资拖欠款等众多问题产生的重要根源 ， 垫资施工扰乱了市场秩序 ， 应当大力禁止 。


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