##字节跳动和美国政府打官司，胜算几何？2020-08-24 09:26:370阅( 二 )
在程序正当的问题上 ， 特别要强调的是 ， 美国政府是三权分立的 ， 司法权和行政权是分开的 。 因此 ， 如果美国政府实质上有一些违规 ， 或者在司法上不符合司法原理 ， 但行政命令在行政系统的自由裁量权范围以内的 ， 法院在司法上是不干预的 。
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图6/8美国司法部长威廉·巴尔和特朗普举个例子 ， 如果你要打官司 ， 说美国政府做了一个错误的决定 ， 但只是从政治的角度来说明原因 ， 那么你很有可能会“吃瘪” ， 可能诉讼就不成立 。
因为在美国的三权之中 ， 司法权虽然有很高的权威 ， 但它相对来说是最消极的 ， 要把自己的权力界限划得很清晰 ， 不越权 。
因此我认为 ， 字节跳动需要找的切入点 ， 是让司法去审查它的程序正不正当 。
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针对特朗普滥用权力做文章
董毅智 律师
这次特朗普的行政令是否逾越了总统权力 ， 这是诉讼双方争议的焦点 。 因为特朗普这次的行政令的确也损害了美国用户的利益 。
目前 ， 字节跳动比较好的法律切入点 ， 一个是《国家紧急经济权力法》的“伯曼修正案”中规定 ， 美国总统实施的制裁范围不能包括信息及信息材料；另一个是特朗普的行政令侵犯了美国宪法赋予的言论自由的权利 。
星相大白 “大白话时事”公众号的创建者
美国政府这次强制要求TikTok剥离美国业务 ， 就动用了特朗普的另外一个总统权力 ， 也就是引用《国际紧急经济权力法》 ， 来禁止美国企业与TikTok母公司进行任何交易 ， 并设立一个期限 。
我认为 ， 特朗普这样做 ， 有滥用权力的嫌疑 。
据媒体报道 ， TikTok有发言人表示 ， 对特朗普和美国政府的起诉依据主要是两项罪名：违反美国宪法和逾越总统权力 。
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图7/8因为《国际紧急经济权力法》是要求美国在遇到“不寻常、非常严重的威胁”的时候 ， 才能被引用的 。
其次 ， 《国际紧急经济权力法》也有相关条款明确说明 ， “美国政府不能以这项法案监管或禁止包括‘个人交流’、电影或其他媒体形式的分享” 。
换句话说 ， 特朗普以《国际紧急经济权力法》来禁止TikTok ， 实际上侵犯了美国人的言论自由权利 。
因此 ， TikTok以此来起诉特朗普 ， 是很明智的选择 。
给中国企业出海的提醒
关不羽 专栏作家
在中国企业起诉美国政府的问题上 ， 我们需要注意的是 ， 不要站在这样一个预设的立场上来理解 。
比如TikTok ， 首先不能完全认为它是一家中国企业 。 而在司法上 ， 更底层地说 ， 这只是一家在美国经营的企业起诉美国政府 。 从理论上来说 ， 美国司法在企业起诉政府的问题上会更偏向“外国企业”一些 ， 有适当的倾斜 ， 以平衡政府的力量 。
但司法系统毕竟不是真空的系统 ， 司法不可能完全避免民意和舆论的影响 。 所以 ， 最后能够形成什么样的平衡 ， 还是取决于这次受理案件的法院和法官 。
如果TikTok胜诉 ， 并不意味它可以解决目前在美国的困境 ， 企业在行政上的障碍能不能排除 ， 这是另一回事 。
在中国企业当中 ， 华为是在美国打官司打得比较成功的企业 。 要知道 ， 要告赢一家美国本土的公司 ， 争取一个有利结果 ， 实际上是比和美国政府打官司更难的 ， 而在华为与思科的诉讼中 ， 华为与思科达成了和解 。
最后 ， 一家中国企业出海到美国经营 ， 遇到各种问题需要通过司法渠道解决 ， 这时候中国企业会产生畏难情绪 ， 对美国法律体系不熟悉 ， 甚至不敢应诉 ， 放弃了自己本该争取的合法权利 。
实际上 ， 企业和政府打官司在美国是非常常见的 ， 微软、谷歌等公司都有非常多这样的经历 。 中国企业需要做的是 ， 合法经营 ， 把法律问题交给专业的律师通过专业的途径解决 。
王世渝 企投会首席学术委员、富国富民资本董事长
中国企业出海 ， 在海外遇到的问题有不同的两种类型：一种是中国企业向外国出口产品时 ， 会受到反倾销调查 ， 对价格方面进行审查；另一种是中国企业在海外投资并购时会受到调查 。
当然 ， 这些问题都可以通过司法途径来解决 。
中国企业在海外面对行政诉讼 ， 首先是对该国的法律要非常熟悉 ， 第二要非常熟悉该国的司法体系 ， 第三行政诉讼代价很大 ， 时间很长 ， 成本很高 ， 企业需要对此进行一些评估 。
例如 ， 从这次TikTok的案件来看 ， 字节跳动是一个实力很强的公司 ， 在美国遭到了这样的待遇 ， 对全球都产生了很大的影响 。
其次 ， 这次的案件并不是正常的市场行为或者法律行为 。 中美之间的冲突 ， 导致很多商业行为会注入一些特殊的意识形态和政治利益 ， 才会出现这样的问题 。
作为字节跳动公司来说 ， 它需要评估：为什么要起诉美国政府？美国政府这样的粗暴对待有没有违法的证据？公司是否能得到美国法律的保护？打官司是否花很长时间和很多资金？
因此 ， 中国企业出海到别的国家销售、投资 ， 需要了解不同国家的政治制度、法律、民族宗教、风俗习惯 ， 以及这个国家与中国的关系 。
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