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林子淇律师|审查批捕阶段的“四要素”

一、一个预设
案件进入审查批捕阶段 ， 即便是从来没有看过卷宗的检察官 ， 按常理来说也非常有一个预设 ， 那就是被呈捕的当事人比较可能是“有罪”的 。
刑法里有个词叫“合理信赖” ， 这经常性地出现在一些可能出罪的场合 ， 也即如果当事人对于某件事“符合规范”一事是可期待的 ， 是可能存在“合理信赖”的 ， 这可能阻却这名当事人的违法故意 ， 从而阻却犯罪的成立 。
但实践中 ， 更容易出现的是公检法内部的“互相信赖” 。 也即基于公检法之间存在着经常性的联系 ， 他们对于另一个单位移交过来的案件第一印象很可能是“有罪” 。
我在某检察院实习时曾经看到过一个盗窃案 ， 除了“被害人”的供述之外 ， 没有任何证据证明有犯罪事实发生 。 我和检察官说：“这个好像没办法摘卷 。 ”
检察官看了一下案卷 ， 有点生气地说：“这种案件都移交过来？”然后就打电话跟公安机关沟通 。
正如有些人说吃完饭会洗碗但没有洗的时候 ， 他们母亲的态度和检察官那时的态度应该是类似的 。
母亲为什么会生气？因为母亲信任孩子 ， 觉得孩子会洗碗 。 检察官为什么会生气？因为他/她觉得如果公安能把一个案卷移交过来 ， 这个案件至少不会是全无证据的 ， 还是会有“一定道理”的 。
虽然检察官看了卷宗之后有时会发现该案（有当事人）有可能无罪或者不应追究 ， 所以具体到某个案件、某个当事人 ， 仍然存在被移送审查批捕但没有批捕的可能性 ， 但“我的审查标准比你高 ， 所以我认为可以不批捕”与“从一开始就没有批捕的可能”的区别还是很大的 。
“你可以不完全对 ， 但你不能完全没有道理（证据） 。 ”这就是检察官对公安移送材料的要求 。
所以这个要求反过来也印证了一件事 ， 那就是公安把案卷移送到检察院的门槛是真的不高——无怪乎拘留期内出罪并不容易 。
二、一个关键
（一）检察官真的有“博览群卷”吗
有段时间我一直有一个疑问 ， 就是批捕期那么短（实际上也只有4天半到5天的时间） ， 检察官是如何能做到在那么短的时间之内“博览群卷” ， 而又确信自己做出的判断不会有误的 。
直至后来我发现 ， 检察官在审查批捕阶段只会关注一个重点（关键点） 。
也就是检察官根本没有“博览群卷” 。
我回想了一下 ， 作为文科生 ， 如果第二天要考试 ， 我是怎么处理的——划重点 。 重点怎么划？老师给的或者以往考过的 。
那么对于检察官来说 ， 这个重点就是犯罪构成 。
（二）犯罪构成的重点——行为
但凡公安移交过来的案件 ， 犯罪构成是不可能四个都不符合的 ， 那么除了少数案件对于“主体身份”特别重视之外 ， 其余案件 ， 第一个需要重视的就是“行为” 。 因为“行为”是最能够一目了然地体现出是否存在犯罪事实以及是否应当追究刑事责任的要素 。
所以检察官的第一个重点就变成了审查行为是否存在 。
加上实践中 ， 公安机关往往更侧重于收集客观方面的证据以及主观方面其实也是要靠客观行为的具体“表现”来进行判断 ， 所以在90%-95%的刑事案件中 ， 审查批捕就是审查行为 。
至于主观方面 ， 公安的态度一般是：有行为就有主观过错 ， 如果没有主观过错是不可能有行为的 。 这一方面是因为公安机关就是不想随便放人；另一方面是因为主观方面也确实挺难证明的 ， 既然费心思抓了人 ， 就不再费心思判断主观了 ， 难题留给检察院吧 。
三、一个“证据质心”
这一点 ， 主要是论述辩方如何进行“客观出罪” 。 辩方进行“客观出罪” ， 要围绕一个“证据质心” 。
质量中心简称质心 ， 在物理学上指物质系统上被认为质量集中于此的一个假想点 。 如果说行为是重点 ， 那么“证据质心”就是重点中的重点 。
阿基米德说：“给我一个支点 ， 我就能撬动地球 。 ”而对于一个具体的案件而言 ， 检察官要批捕 ， 最关键的是找到证据的“质心” ， 有“质心”才有依据 。


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