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游戏|直播游戏是否构成侵权?业内人士：司法实践需适应行业新发展( 二 )

“这样一来，大量游戏直播行为对游戏中画面的传播，就具有了转换性 。”王迁进一步解释说，大量直播不是为了单纯地再现画面本身的美感或所表达的思想感情，而是展示特定用户的游戏技巧和战果 。将其认定为合理使用符合著作权法原理 。
王迁的这一观点也得到了一些法律实务人士的认同 。
“玩家的这种贡献，对于游戏画面的短视频来说，我个人认为其创造性比较明显 。”北京朝阳区法院知识产权庭副庭长罗曼说，网友观看游戏直播，更多的是因为看谁打得好看，谁的玩法、攻防策略更好 。
“特别是一些人机交互式的游戏，已经加入了玩家的一些互动性的操作，包括了玩家部分的智力成果，而且随着玩家这种深入的操作，它呈现的形态也是有所不同的 。”参加研讨的一位资深法官举例说，还有一些短视频，“主播”会加上一些解说或者搞笑的音乐，然后做一种讽刺性的模仿 。在这种情况下，它构成转换性使用的可能性就比较高 。
游戏直播、短视频可构成合理使用 。根据专家的观点，玩家对电子游戏进行直播或制作短视频，视游戏类型，就可以不经过著作权人许可，不向其支付报酬 。
更进一步，刘军华指出，按照“三步检验法”来认定合理使用时，游戏制作者的“利益”如何认定，如何体现，也需要密切联系实际情况来认定 。
“是否构成合理使用，首先要考虑被直播的游戏类型 。此外，游戏画面是零星片段式的直播，还是全程直播，这些都会影响‘合理使用’的判断认定 。”张书青说 。
司法实践应关注行业发展
“从市场状况、商业分析以及产业界共荣的角度进行分析，希望学术界、司法界能给电游行业更宽容的空间 。”北京竞天公诚律师事务所合伙人赵烨律师建议，在做学术判断或者司法建议的时候，能考虑到一些市场情况 。
在司法实践中，电子游戏在终端设备上运行呈现的连续画面有的被认定为类似摄制电影的方法创作的作品 。其理由是因为电子游戏在被用户操作、运行过程中呈现的连续画面被通过信息网络实时播放出来，为网页的观看者所感知 。这种行为侵害了著作权人对其电子游戏呈现画面作为类电影作品的著作权 。
对此，张书青表示，版权法是与技术发展关联性最强的知识产权部门法，它比专利，甚至比反不正当竞争法的关联性还强 。“所以我们在对版权法相关问题定性的时候，一定要顾及到产业发展的现实，顾及到方方面面的利益 。”他说 。
研讨中，刘楠表示，电游行业竞争压力极大，现在需要站在行业发展的高度，在保护权益的同时，兼顾利益平衡，否则会抑制市场活跃度，限制行业的发展 。
慎重适用诉讼禁令等措施
“我建议，在司法实践中，要慎重采取诉讼禁令等强制措施 。”针对游戏直播纠纷中的诉讼禁令强制措施，刘楠表示适用范围要适当 。
“可否考虑一些‘副作用’更小的干预方式？比如游戏版权方不想让主播直播，根据用户协议，游戏方可以通过停止该主播的后台账号，禁止他登录游戏并直播 。如果法院对直播平台发出一个全面禁令，而不考虑合理使用问题，那平台很有可能就会死掉 。”她说 。
“如果存在侵权嫌疑的话，确实要慎重干预，选择影响更小的干预方式 。”参加研讨的一位资深法官表示，诉前禁令，在某种程度上，相当于一个实体判决，所以应当采用对双方的影响更小的干预方式 。“游戏方停止主播账号使用，以此来替代对游戏平台内对某游戏直播的全部禁止，我觉得这一点非常符合比例原则和利益平衡原则 。”


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