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[苏清合伙股权]从257起法院判决中掌握如何起草对赌条款


前言：
对赌协议在如今已经不再是个新鲜词了 ， 各行各业的对赌协议层出不穷 ， 尤其是在投资行业中 ， 对赌协议成了投资人最好的保护伞 ， 鼓励他们放心大胆的进行投资 。 本所对各地法院有关对赌协议的裁判进行收集整理 ， 最后得出了257个有效案例 。 我们对这257个案例中的对赌条款展开了高度、广度和深度三个层面上的探究 ， 旨在为律师或法务提供更好的引导 ， 也为企业家提供更优质的服务 。
一、对赌类型
对赌条款主要可以分为四大类 ， 一是上市对赌 ， 二是业绩对赌 ， 三是项目对赌 ， 四是非正常对赌 。

[苏清合伙股权]从257起法院判决中掌握如何起草对赌条款
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从图中可以看出 ， 上市对赌和业绩对赌方式在对赌协议中可谓是司空见惯 ， 甚至可以称得上是必备条款 ， 研究价值极高 。 后两种较为少见 ， 但出于全面研究的目的 ， 依旧将其纳入研究范围 。 在此就不过多论述 ， 具体展开如下：
1上市对赌

[苏清合伙股权]从257起法院判决中掌握如何起草对赌条款
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1.1对赌条件
上市对赌指标的公司需要在投资方指定的时间完成上市 ， 如若在规定时间内不能上市或递交上市材料 ， 投资方有权要求融资方原股东回购投资方持有的标的公司的全部或部分股权 。 通过对257起案例的深入研究 ， 我们可以发现上市又可以分为三种 ， 即新三板上市、创业板上市和主板上市 ， 还有部分投资人要求标的公司做市商做市或上市后公司股票达到一定价格等等 。
这几类上市中 ， 新三板上市出现的最为频繁 ， 这可能和其上市条件最为简单有关 ， 新三板挂牌对标的公司的经营情况要求不高 ， 标的公司通过审批的概率也大大提高 。
1.2对赌后果
大量的融资人由于盲目扩张 ， 不能冷静地估量公司实际情况 ， 导致对赌不能完成 ， 创始人本人也面临严重的违约后果 。 具体的违约后果我们从大数据统计中可以得出 ， 分别是原股东回购投资方持有的本公司的股权或标的公司原股东强制转让自身股权给投资方 。
首先 ， 就回购股权而言 ， 具体的回购金额计算方式为以下几种(n代表投资方持有股权的时间)：
（1）回购金额=投资额*（1+8%~20%）n
（2）回购金额=投资额*（1+8%~20%）n-股权分红；
（3）回购金额=投资款*（1+6%*n）-入股期间已经从标的公司获得的所有现金股利-届时因已转让部分标的公司股权所取得的收入；
（4）回购金额=投资额*（1+8%~20%）n-已转让部分标的公司股权所取得的收入 。
在257起案件中 ， 第一种回购金额计算方式运用的最为频繁 ， 投资人直接约定年利率 ， 回购金额为投资款本息之和 。
【[苏清合伙股权]从257起法院判决中掌握如何起草对赌条款】然后 ， 就标的公司原股东转让股权给投资方而言 ， 又可以分为补足或全部两种股权转让方式 。 此处的补足是指原股东就上市后标的公司股票价格不能达到约定数额时 ， 原股东就之间的差额转让相应的股权 。 而全部则是目标公司不能达成上市目标 ， 则原股东需要无偿转让全部股权给投资方 。 一招不慎 ， 创始人多年的心血就成了他人的 ， 本想大展宏图却落得个江山易主的下场 ， 又是何苦呢 。
2.业绩对赌

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2.1对赌条件
除了上市对赌 ， 业绩对赌也是投资人最喜欢约定的条款 ， 其出现比例甚至高于上市对赌条款 。 具体到不同的标的公司 ， 业绩对赌的内容也各有不同 ， 我们将其归纳为标的公司年度净利润和年度销售额的对赌 ， 对赌内容为净利润的占绝大多数 。 其中 ， 净利润又可分为扣除非经常性损益的净利润和不扣除的净利润 。


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