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美好，一直在身边|新能源收购法律风险管控——用地两税风险分析及防范( 二 )


（二）复合型光伏项目全范围征税风险对于复合型光伏项目 ， 因用地方式相对新颖 ， 不同地区税务部门对于城镇土地使用税、耕地占用税的适用存在不同理解 。 如《中华人民共和国城镇土地使用税暂行条例》第六条规定的“下列土地免缴土地使用税：……（五）直接用于农、林、牧、渔业的生产用地”中 ， 何为“直接用于”农、林、牧、渔业生产 ， 存在不同理解 。 另比如《中华人民共和国耕地占用税法》第二条规定的“在中华人民共和国境内占用耕地建设建筑物、构筑物或者从事非农业建设的应缴纳耕地占用税” ， 一般认为复合型光伏项目中光伏组件区未改变原有农用地性质、且进行农业种植的部分 ， 应不属于“从事非农建设” ， 一般不涉及缴纳耕地占用税 ， 但实践中税务部门对此的理解亦存在不同 。 2017年 ， 国家能源局综合司曾下发关于征求对《关于减轻可再生能源领域涉企税费负担的通知》意见的函 ， 征求意见稿中提到：在城市、县城、建制镇、工矿区范围内使用土地建设的光伏发电项目 ， 由省级政府核定起征标准 ， 未达建制镇规模以及不在建制镇规划内的土地上建设的 ， 不征收城镇土地使用税；达到城镇土地使用税起征标准的 ， 对光伏阵列不占压土地、不改变地表形态的部分 ， 不计入占用土地面积 ， 免缴城镇土地使用税 。 该文件明确了光伏复合项目阵列区部分免缴土地使用税 ， 然而该征求意见稿至今未以红头文件形式下发 ， 因而各地对于土地使用税的适用及征收仍有不同做法 。 目前来看 ， 即便是复合型光伏项目 ， 仍存在不区分农业/建设用地、全范围征税的风险 。
（三）光伏组件区全面积征税风险光伏组件区收税采“点征”还是“面征”？这是一个经常被问到的问题 ， 即光伏组件区真正占压土地的仅支架部分 ， 是否可按支架占压土地部分面积来计算土地使用税？两种计算方式在面积上相差很大 ， 造成的税额差异也非常巨大 。
对此 ， 山东某市曾在2016年针对光伏电站的土地税征收问题上 ， 向上一级税务系统征询意见 ， 得到的回复如下[1]：“经请示总局 ， 结合财政部和总局内部沟通的对光伏发电土地使用税的处理意见 ， 明确以下问题：一是按照现行规定 ， 光伏发电没有税收优惠政策 。 二是应税面积的确认 ， 凡符合财税[2006]56号规定 ， 由光伏发电企业做为实际使用人、缴纳城镇土地使用税的情况下 ， 按照合同约定的土地面积做为应税面积 。 三是对目前存在的农光互补经营形式 ， 财政部与总局内部沟通的意见是 ， 没有优惠政策 。 ”据此 ， 税务总局的观点认为应按合同约定的面积作为应税面积 ， 即“面征” 。
风险防控建议
（一）做好用地类型核查等尽职调查工作建议对新能源项目充分核查项目坐落及用地类型 ， 并结合前文分析判断是否符合征收条件 。 经核实后如涉及到前文提到的几种风险情形的 ， 需要进一步咨询核实征税情况 。
【美好，一直在身边|新能源收购法律风险管控——用地两税风险分析及防范】（二）协商及行政复议项目业主如与税务机关就用地两税征收方式及数额有争议 ， 根据《中华人民共和国税务征收管理法》第八十八条第一款规定：纳税人、扣缴义务人、纳税担保人同税务机关在纳税上发生争议时 ， 必须先依照税务机关的纳税决定缴纳或者解缴税款及滞纳金或者提供相应的担保 ， 然后可以依法申请行政复议；对行政复议决定不服的 ， 可以依法向人民法院起诉 。 因此 ， 在存在争议的情况下 ， 项目业主须先申请行政复议 ， 这个复议过程同时也提供了一种协商的可能：由于《耕地占用税法》与《城镇土地使用税暂行条例》对于用地两税的缴纳标准设定了一定幅度 ， 在此幅度内 ， 企业有一定的协商的空间 。
（三）通过协议防控风险在新能源收购交易中 ， 另一种常见的风险防控手段是在股权转让及相关协议中将用地两税征收风险转嫁给出让方 。 比如可在协议中约定 ， 如未来出现须缴纳用地两税情形的 ， 所涉税费由出让方承担 ， 同时出让方须为此提供担保 。 这种方式通过转嫁风险 ， 在是否征收用地两税尚不明确的情形下 ， 一定程度上可以防控风险 。 但通过股权转让协议进行防控并非万无一失 ， 尤其在新能源项目“承债式”收购的交易安排下 ， 股权转让价款往往不高 ， 与潜在税收费用不相匹配 。 在这种情形下 ， 合同中关于债务承担的相关约定存在不被法院支持的风险 。 为此 ， 我们将进一步通过案例展开分析 ， 请您关注我们后续相关微信文章 。


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