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美国疫情诬告滥诉终将失败( 二 )


二、美国法院对相关诬告滥诉没有属人管辖权
未按《美国法典》第28编第1608节规定的送达方式和顺序的送达无效，美国法院不得对外国国家或其政治分支机构、机构或实体行使属人管辖权 。《美国联邦民事诉讼规则》第4(j)(1)条规定，对外国国家或其政治分支机构、机构或实体的送达应适用《美国法典》第28编第1608节 。《美国法典》第28编第1330(b)节规定，如果外国政府不能享有第1605至1607节的豁免，则美国法院在依据第1608节对外国政府送达后享有属人管辖权 。
依据《美国法典》第28编第1608节，对外国政府或其政治分支机构，与对外国政府的机构或实体的送达存在细微区别 。第1608(a)节要求如下顺序送达给外国国家和政治分支机构：第一，根据原告与外国国家或其政治分支机构对于送达的特殊安排送达传唤状和起诉状副本各一份;第二，若无特殊安排，依据可适用的关于司法文书送达的国际公约送达传唤状和起诉状副本各一份;第三，如无法按前述两种送达方式进行送达，由法院工作人员注明地址并通过任何挂号签收之邮递方式向相关外国外交部长送达传唤状、起诉状副本各一份和诉讼通知，并附上该国官方语言译本 。
【美国疫情诬告滥诉终将失败】 美国原告显然未与中国政府就送达存在特殊安排，中国又反对邮寄送达，因此美国原告的邮寄送达非法无效 。在文书送达领域，中美两国均是《海牙送达公约》缔约国，故送达应适用《海牙送达公约》的规定 。中国在加入《海牙送达公约》时对第10条规定的邮寄送达作出保留，美国原告邮寄送达传唤状和起诉状，是非法无效的 。
中国司法部有权拒绝代为送达 。中国加入《海牙送达公约》时指定司法部为中央机关，原告只能先通过《海牙送达公约》规定的中央机关送达 。中央机关送达是指将美国原告须将起诉状和传唤状递交中国司法部，由中国司法部再转送给中国外交部以及其他被告 。对于以中国政府、部委机关为被告的送达，严重损害中国主权或安全，中国司法部有权援引《海牙送达公约》第13条第1款予以拒绝 。
《海牙送达公约》第15条规定，法官不得作出缺席判决 。同时，按照《美国法典》第28编第1608(a)节规定，在送达完成且《美国联邦民事诉讼规则》和《外国主权豁免法》规定的条件满足后，美国法院才能继续审理案件 。
三、美国原告没有起诉的主体资格
美国律师和民间团体援引依据美国《2005年集团诉讼公平法》(the Class Action Fairness Act of 2005)提起集团诉讼是错误、徒劳的 。集团诉讼并非原告提交起诉状后法院就应受理，而是得法院批准发布“集团证明”(class certification) 。《美国联邦民事诉讼规则》第23条规定了组成集团诉讼的四个要件：第一，集团人数如此众多以至于所有人都参与诉讼并不现实;第二，集团成员面临共同的法律或事实问题;第三，集团代表人的请求或抗辩在整个集团中具有典型性;第四，集团代表人将公正充分地保护整个集团的利益 。美国受疫情影响的人千差万别，美国法院如遵守前述规定，则应拒绝批准所谓的集团诉讼 。美方的诬告滥诉，离不开企图作为代表人的部分律师的推波助澜，而有的律师本身并未在合法执业期内，已被法官拒绝担任代表人、代理人 。
美国法院在决定是否批准集团诉讼时不但要适用《美国联邦民事诉讼规则》等法律，更要适用《外国主权豁免法》 。1976年第94届国会第2次会议上，美国国会逐条分析了《外国主权豁免法》草案，出具了一个报告 。从该报告可以看出，美国国会显然在立法时没有考虑州政府也享有起诉外国政府的权利 。密苏里州、密西西比州政府作为原告及集团诉讼代表人对中国提起诉讼，既违反国际法，也不符合《外国主权豁免法》 。
四、美国法院应驳回原告的起诉
美国法院应依职权主动审查案件的事项管辖权，并以缺少事项管辖权为由驳回原告起诉 。审查本院对案件是否享有事项管辖权，是美国法院的义务 。根据《美国联邦民事诉讼规则》第12(h)(3)条，缺少事项管辖权的抗辩可以在诉讼的任何阶段提出 。美国联邦最高法院在1983年尼日利亚中央银行案(Verlinden B.V. v. Central Bank of Nigeria)中认定，即使外国国家并没有出庭主张豁免抗辩，美国联邦地区法院仍然必须主动审查是否存在《外国主权豁免法》上的豁免，如发现原告未能充分证明《外国主权豁免法》上的豁免例外的，法院应以缺乏事项管辖权为由驳回原告起诉 。


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