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|最高法公布7起涉正当防卫典型案例，含福州赵宇案等( 七 )


第二 ， 对防卫行为“明显超过必要限度”的判断 ， 应当坚持综合考量原则 。 防卫是否“明显超过必要限度” ， 应当综合不法侵害的性质、手段、强度、危害程度和防卫的时机、手段、强度、损害后果等情节 ， 考虑双方力量对比 ， 立足防卫人防卫时所处情境 ， 结合社会公众的一般认知作出判断 。 在判断不法侵害的危害程度时 ， 不仅要考虑已经造成的损害 ， 还要考虑造成进一步损害的紧迫危险性和现实可能性 。 不应当苛求防卫人必须采取与不法侵害基本相当的反击方式和强度 ， 更不能机械地理解为反击行为与不法侵害行为的方式要对等 ， 强度要精准 。 防卫行为虽然超过必要限度但并不明显的 ， 不能认定为防卫过当 。 本案虽然造成了李某重伤二级的后果 ， 但是 ， 从赵宇的行为手段、行为目的、行为过程、行为强度等具体情节来看 ， 没有“明显超过必要限度” 。 赵宇在阻止、拉拽李某的过程中 ， 致李某倒地 ， 在李某起身后欲殴打赵宇 ， 并用言语威胁的情况下 ， 赵宇随即将李某推倒在地 ， 朝李某腹部踩一脚 ， 导致李某横结肠破裂 ， 属于重伤二级 。 从行为手段上看 ， 双方都是赤手空拳 ， 赵宇的拉拽行为与李某的不法侵害行为基本相当 。 从赵宇的行为过程来看 ， 赵宇制止李某的不法侵害行为是连续的 ， 自然而然发生的 ， 是在当时场景下的本能反应 。 李某倒地后 ， 并未完全被制服 ， 仍然存在起身后继续实施不法侵害的现实可能性 。 此时 ， 赵宇朝李某腹部踩一脚 ， 其目的是阻止李某继续实施不法侵害 ， 并没有泄愤报复等个人目的 ， 应当认定为正当防卫 。
陈月浮正当防卫案——特殊防卫的具体适用基本案情
2009年1月25日凌晨2时许 ， 被害人陈某某酒后来到被告人陈月浮家 ， 用随身携带的一把菜刀敲击陈月浮家铁门 ， 叫陈月浮出来打架 。 陈月浮的妻子下楼 ， 佯称陈月浮不在家 。 陈某某继续敲击铁门 ， 陈月浮便下楼打开铁门 ， 陈某某遂用菜刀砍中陈月浮脸部 ， 致陈月浮轻伤 。 陈某某再次砍向陈月浮时 ， 被陈月浮挡开 ， 菜刀掉在地上 ， 陈月浮上前拳击陈某某的胸部等部位 ， 二人在地上扭打 。 后陈某某因钝性物体作用胸部致心包、心脏破裂致失血性休克死亡 。
处理结果
广东省普宁市人民法院一审判决、揭阳市中级人民法院二审裁定认为：陈某某无故持刀上门砍伤陈月浮 ， 陈月浮为了使本人的人身免受正在进行的不法侵害 ， 对正在进行的危害人身安全的暴力犯罪采取防卫行为 ， 造成不法侵害人陈某某死亡的 ， 不属于防卫过当 ， 不负刑事责任 。
典型意义
根据刑法第二十条第三款的规定 ， 对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪 ， 采取防卫行为 ， 造成不法侵害人伤亡的 ， 不属于防卫过当 ， 不负刑事责任 。 司法适用中 ， 要妥当把握特殊防卫的起因条件 ， 准确理解和把握“行凶” 。
第一 ， 根据刑法规定 ， 特殊防卫的起因条件限于正在进行的行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪 。 与一般防卫不同 ， 特殊防卫起因条件的实质在于不法侵害系“严重危及人身安全”的暴力犯罪 。 需要注意的是 ， 行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架等不法侵害必须严重危及人身安全且系暴力犯罪 ， 才能实行特殊防卫；相关不法侵害没有严重危及人身安全的 ， 应当适用一般防卫的法律规定 。 对于相关不法侵害是否严重危及人身安全 ， 应当注意从不法侵害是否具有暴力性、是否严重危及人身安全、是否达到犯罪程度等方面作出判断 。 本案中 ， 陈某某无故持菜刀凌晨上门砍伤陈月浮 ， 属于使用致命性凶器实施的严重危及他人人身安全的不法侵害 ， 应当认定为“行凶” ， 对此陈月浮可以实行特殊防卫 。
第二 ， 刑法第二十条第三款规定的“行凶” ， 可以是使用致命性凶器实施的严重危及他人人身安全的行为 ， 也可以是以其他形式实施的严重危及他人人身安全的行为 。 不法侵害人的具体故意内容不确定 ， 但根据侵害行为发生的时间、地点及不法侵害人持有凶器判断 ， 暴力侵害行为足以严重危及人身安全的 ， 防卫人可以实行特殊防卫 。 本案中 ， 陈某某持菜刀砍中陈月浮脸部致其轻伤 ， 陈某某再次砍向陈月浮时被其挡开 ， 菜刀掉到地上 。 此时 ， 要求陈月浮被菜刀砍伤后保持高度冷静 ， 在将行凶者打倒之后 ， 还要仔细判断行凶者有没有继续行凶的能力 ， 这对于在黑夜之中高度惊恐的防卫人 ， 是强人所难 。 因此 ， 综合考虑案件的具体情况 ， 应当认为在陈某某菜刀掉到地上之后仍然可以实行防卫 。


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