PPP 项目合同有哪些审查要点( 三 )
（2）如果项目投资人直接将其服务出售给社会公众或企业时，应以项目设计的消费量或需求量为标准，如果公众或企业对所提供服务的需要低于项目设计的最低限度时，项目发起人应给予相应的补偿，如高速公路项目和污水处理项目。
3?违约责任
（1）对于使用者付费项目，如果项目发起人或承诺购买服务的公共事业单位未能按约定购买服务，或者项目发起人在公众或企业对所提供服务的需要量低于项目设计的最低限度时并且未能按约提供补偿，项目发起人应承担违约责任。
（2）如果项目投资人提供的服务不符合特许经营协议约定的标准，政府方一般可以要求项目投资人向项目发起人支付违约金。
（九）移交条款
1?在协议中约定，在项目设施移交时，项目投资人一般有义务解除和清偿任何种类和性质的债务、留置权、动产抵押或质押、不动产抵押等担保物权。
2?在协议中约定，在移交上述资料、档案时，应特别注意移交设计图纸、运营手册、运营记录以及与项目运营紧密相关的其他技术资料，以使项目接受人尽快接手项目设施的运营。
3?在协议中明确，在项目移交时如何留任项目接受人所需的项目公司原有员工，以及如何安排项目公司或者其指定的运营维护商为其培养合格的运营维护人员
4?一般审核是否有约定：在移交日之前的一定期限内，项目投资人有义务根据运行规程和设备维护规程，对项目设施进行一次恢复性大修和性能测试。以避免今后纠纷。
5?在协议中约定，对于项目设施的移交，应办理移交验收。
6?在协议中约定，对于移交过程中发现的瑕疵等问题，项目投资人应进行限时整改或补救。
7?在协议中约定，移交验收办理完毕，项目接受人有义务为项目投资人出具《移交验收证书》，以证明项目接受人对接收的项目设施已经验收并交接完毕。
（十）PPP项目合同终止、变更和转让条款
1?终止
PPP项目合同终止主要包括以下情形：因期限届满而终止，因不可抗力事实的发生而提前终止，项目投资人依据约定而提前终止，以及项目发起人依据约定、政策法律变化以及公共利益的需要等原因而提前终止。在这里仅讨论PPP项目合同提前终止情形。
（1）项目发起人的终止
基于项目发起人原因的终止包括下列情形：基于公共秩序维护和公共利益保障的需要；发生不可抗力事实；特许经营协议约定的项目投资人违约情形；政策变化提前终止特许经营协议。
作为政府方的律师应注意：上述事实的发生，应构成对PPP项目合同的继续正常履行不能、重大或实质性违反协议，或者公共利益保护的必要，终止PPP项目合同应遵循法律规定或协议约定，避免因违法终止PPP项目合同而给项目投资人造成不必要的损失。
作为社会资本方的律师应注意：应在后续的重大建筑施工合同（特别是EPC总承包合同，如有）中设置“业主方便终止”条款，以应对项目发起人基于上述原因可能提出的特许经营协议提前终止的情形。
（2）项目投资人的终止
一般情况下，项目投资人只有当发生以下情形时，才能提前终止PPP项目合同：不可抗力事实致使合同无法正常继续履行；项目发起人不履行合同约定的主要义务且该不履行不可纠正或虽可纠正但在合理期间内未予纠正时，方可提前通知项目发起人终止PPP项目合同。
（3）终止意向通知和终止通知
当出现协议约定的提前终止情形、不可抗力事实以及其他可能导致特许经营协议提前终止的情形时，应：及时向对方当事人发出终止意向书，并在终止意向书中详细阐明拟终止PPP项目合同的具体事由以及合理的协商期；同时书面通知相关当事人（如贷款人、保险商和运营维护商等）。
应提示委托人：当终止意向书约定的协商期满，双方未另行协商达成一致或终止意向书所述事实未得到补救时，方可向对方发出终止通知；终止通知一经发出，PPP项目合同即行终止。
此外，还应提示委托人明确项目移交日期，并将终止通知送达PPP项目合同中的相关当事人，以避免造成相关当事人的不必要损失。
（4）终止的一般后果
PPP项目合同提前终止后，合同项下的权利义务即告终止，项目投资人在项目下的相关权益应转归项目发起人所有。作为项目投资人，一般在依据项目发起人规定或协议及其他协议的约定移交项目前，应继续履行其职责，维持项目的正常运营；同时，应注意PPP项目合同的终止，不影响合同中争议解决条款以及其他在协议终止后仍然有效的条款的效力。
（5）终止后的补偿
特许经营协议终止后，项目发起人收回项目设施并给予项目投资人一定的补偿，具体补偿数额依PPP项目合同约定，并视不同的终止原因加以确定。
A、当合同因不可抗力事实发生而终止时，一般应从给予项目投资人的相应补偿金额中，扣除项目投资人因不可抗力事实而获得的保险赔款，以及因项目投资人投保不足而导致的获赔差额部分（如有）。
B、当PPP项目合同因政策、法律变化或公共利益维护需要而提前终止时，一般项目发起人给予项目投资人的补偿中应包括项目投资人资金投入的未回收部分（即合理预期收益），以及项目投资人随同项目设施向项目发起人移交的项目设施运营维护所需动产的合理评估值。
C、当PPP项目合同因项目发起人原因而提前终止时，一般给予项目投资人以充分的补偿，同时应考虑因项目发起人违约给项目投资人带来的再投资风险。
D、当PPP项目合同因项目投资人原因而提前终止时，一般可依据合同要求项目投资人承担相应的违约责任。
（6）终止后的移交
提前终止情形下，双方应区分项目发起人或项目投资人违约、项目发起人行为，以及不可抗力等不同情况协商解决项目的移交问题。
项目的移交包括项目设施所有权及相关权益的移交，还包括无形权益和技术（包括资料）、相关债权债务（如终止日前有效签署并于移交日前正常履行的设备采购、维护协议等）等的移交。
合同终止后、移交之前，政府方一般对项目投资人进行检查监督，确保项目上不存在任何应由项目投资人承担的债务、抵押、质押、留置和其他担保物权，以及项目建设、运营和维护的所产生的、由项目投资人引起的任何性质的请求权。
2?项目发起人变更
（1）除PPP项目合同已明确规定外，项目发起人在转让其在本协议项下的全部或任何部分权利或义务时，应经项目投资人的事先书面同意。
（2）在一定情况下，如项目发起人因政府组织机构调整等原因需要变更时，应对调整后的项目发起人或其他单位在财务能力、承担责任的能力等方面作资格要求，或者要求项目发起人提供其他担保，以更好地保护项目投资人利益。
3?项目投资人权利义务转让
（1）项目投资人要转让其在本协议项下的权利或义务的，须经项目发起人的事先书面同意。
（2）一般情况下，未经项目发起人书面同意，项目投资人不得转让其用于项目的土地使用权、项目设施或任何其他重要财产。
（3）出于项目建设融资的需要，一般地，项目投资人在经项目发起人事先书面同意后，方可在土地使用权、项目设施上为贷款人的利益设定抵押。
为保证项目的顺利运营，应特别提示，抵押时不能分割抵押或部分抵押，并且抵押权人在行使抵押权时，不能移动、拆除、关闭项目设施或其任何部分，也不能影响项目的正常运营。
（4）在项目公司偿还建设期贷款后，项目投资人不得将土地使用权、项目设施或其他重要资产用于抵押或担保，以保证项目的运营安全。
（5）在一定期限内，未经项目发起人的事先书面同意，项目投资人不能转让项目公司的股权，以保证项目的正常运营。
（6）项目公司的股权发生转让时，为保护委托人（尤其是项目发起人）的利益，一般要求受让股东财务状况应相当或优于项目公司股东在生效日期时的状况，并要求受让股东出具书面声明，表明其已完全理解PPP项目合同全部条款规定的内容，且转让后的控股股东应具备运营类似项目的经验。
以上， 不能一一而足，等之后再补充完善了?
（本文作者：田庭港，作者单位：万商天勤律师事务所北京办公室。如有任何问题，请与田庭港联系：13641110709,或者添加田庭港的微信号：tiantinggang)
■网友的回复
谢邀。一份PPP合同要管10-30年，本身就有很大的风险点。无法预测的风险点也较多，我们也只能尽可能的保证PPP合同能把大的风险点把控住，小的风险或是无法预测的风险在PPP合同设置解决的机制。现就结合我的项目经验，说说PPP合同中我们要关注的风险点。
1、整体布局是否合理。对于PPP合同应该包含的主要要点（或者说是框架），国家虽没有明令要求按某一格式去编写，但财政部还是发了一个“PPP合同指南”的一个范本，可以参考。PPP合同不能杂乱无章，没有顺序、没有要点等等。关键关注有没有遗漏应该编写而没有编写的内容。比如，双方权利义务、付费机制，争议解决机制等内容未包含。
2、边界条件是否清楚。PPP项目中边界条件一定要明确。为什么一定要强调着一点呢？因为在整个PPP项目中，对双方最有约束力的法律文本就是PPP合同—这也是保障权利和利益的”有力法律武器“。如果不约定相关权利义务边界、交易条件边界等，或是相关边界约定不清不明，一旦双方发生纠纷或是矛盾，根本找不到相关合同的法律依据，导致双方就此相互推诿责任，互相扯皮。比如，项目资产的权属问题：建成的资产所有权是归政府还是项目公司；社会资本或是项目公司应该承担怎样的公共责任，政府在什么情况下要支付项目公司可行性缺口补助，风险是如何分配的，调价机制在何种条件下触发；任何一方发生违约，如何终止合同以及违约、提前终止及终止后处理机制等等。
3、付费机制是否明确。可行性缺口补助公式是否科学、准确。可用性付费采用的是财政部公式、等额本息还是等额本金？年运营服务费怎么约定，有没有上限，给不给回报，汇报怎么计算？还有就是调价机制的公式是否科学、合理等等。
4、绩效考核机制是否设置合理。要看合同里是怎么在建设期和运营期考核项目公司的？考核机制是否符合财政部92号文的关于绩效考核的规定（不低于30%），考核机制是否有可行性和操作性。
5、终止补偿机制。（我个人比较看中这一点）谁都无法保证PPP项目在那么长的合作期不发生纠纷和矛盾，那既然不能保证，那就采用底线思维，考虑所有最坏的结果，去设置每种结果下政府和社会资本该如何处置项目资产以及对双方的相关补偿；也使相关风险真的发生时，有相应的补救措施和处理机制，不至于束手无策，”对薄公堂“。
暂时先写这么多，希望对你有帮助。
【PPP 项目合同有哪些审查要点】
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