证券公司|证券公司代销金融产品法律风险简析( 二 )
2. 客户适当性管理不足
证券公司向客户推荐金融产品时未履行销售适当性管理义务是相关单位遭受证监会处罚的重要情形 。 如2016年12月 ， 江苏证监局对XX证券采取了暂停开展代销金融产品业务六个月的行政监管措施 ， 主要原因为“XX证券梁溪路营业部未尽到充分了解客户的义务 ， 投资者背景调查流于形式”；2018年5月 ， 上海证监局对XX证券上海仙霞路营业部采取了出具警示函的监督管理措施 ， 主要原因为“该营业部在代销非公开募集产品的过程中 ， 存在投资者购买相关产品的资金系由营业部的6名员工汇集 ， 营业部明知该投资者提供的信息不真实、不准确 ， 未告知其后果 ， 也未拒绝向其销售产品”；2020年4月 ， 黑龙江证监局对XX证券哈尔滨中山路证券营业部下发一则行政监管措施决定书 ， 主要原因包括“营业部向客户推介信托计划产品时 ， 未能在合格投资者适当性评估过程中对客户提供的相关材料存在工作入职时间、近3年本人年均收入、家庭年均收入和投资经验等信息的合规性、准确性进行审慎评估和审核 ， 在未能充分了解客户信息” 。 除上述案例外 ， 总部位于北京西城的XX银行及总公司注册于广西桂林、北京东城、北京朝阳的几家知名证券公司也均曾因同类行为收到过证监会出具的处罚性文件 。
3. 虚假宣传及宣传行为不合规
证券公司未能根据《代销规定》的要求全面、公正、准确地介绍金融产品 ， 可能遭受行政处罚 。 如2016年11月 ， XX证券被深圳证监局要求整改 ， 原因为“XX证券在多地开展代销金融产品业务时存在将‘资产管理计划’错误描述为‘信托’”；2019年8月 ， 江苏证监局对XX证券采取责令改正监督管理措施 ， 主要原因为“XX证券在代销某专项资管计划过程中 ， 存在使用未经报备的宣传推介材料的情形”；2020年4月 ， 黑龙江证监局对XX证券哈尔滨中山路证券营业部发出行政监管措施决定书 ， 原因之一是其员工在向客户推销金融产品时 ， 存在承诺保本保收益等不当表述 。
4. 其他情形
除上述情形外 ， 证券公司在代销金融产品的过程中还可能因其他违规行为受到行政处罚 ， 且监管机关不限于证监会 。 如2016年2月 ， 浙江证监局对XX证券采取行政监管措施 ， 主要原因包括XX证券存在“从业人员替客户办理证券交易操作、未按规定办理《经营证券业务许可证》变更手续等行为”；2019年 ， 先后有9家知名证券公司因反洗钱工作不到位被证监会采取行政监督管理措施或被中国人民银行处罚 ， 其中主要原因包括上述单位在代销金融产品过程中未按照规定保存客户身份资料和交易记录、未按照规定履行客户身份识别义务、未按规定履行报送可疑交易义务；2020年8月 ， 湖南证监局出具《关于对XX证券股份有限公司采取责令改正并增加内部合规检查次数行政监管措施的决定》 ， 主要事由既包括XX证券未履行销售适当性管理义务、宣传说明不充分 ， 也包括XX证券在资产管理业务中尽职调查过程不够审慎、在代销费用外向客户收取额外收益等情形 。
总之 ， 考察证券公司违规代销金融产品遭受处罚的案例 ， 其被处罚的情形主要包括“分支机构或员工未经批准 ， 擅自代销金融产品”、“客户适当性管理不足”以及“宣传不合规”等行为 ， 同时也包括其他未能严格依照《代销规定》履行销售义务的违规行为 ， 如未履行受托前的尽职调查义务、违规向客户收取收益、相关行为违反法律法规规定等 。
三、证券公司违规代销金融产品给客户造成损失的 ， 可能需承担赔偿责任
2019年11月14日 ， 最高人民法院发布了《全国法院民商事审判工作会议纪要》 ， 其中第74条明确规定：“金融产品发行人、销售者未尽适当性义务 ， 导致金融消费者在购买金融产品过程中遭受损失的 ， 金融消费者既可以请求金融产品的发行人承担赔偿责任 ， 也可以请求金融产品的销售者承担赔偿责任 ， 还可以根据《民法总则》第167条的规定 ， 请求金融产品的发行人、销售者共同承担连带赔偿责任 。 ”上述规定进一步明确了证券公司违反适当性义务给投资者造成损失的 ， 应当承担赔偿责任 。
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