利用规则漏洞 成年人冒充＂未成年＂讨回160余万巨额打赏( 二 )
除此之外,直播打赏行为背后还蕴含着打赏人对于获得额外、升级服务的预期 。比如,在直播平台,打赏一定金额就可以获得在公屏打更多弹幕和发送图片等权限,这些服务的获得也是促进观众打赏的重要原因 。概而言之,如将直播打赏行为视作一种有着特别的服务定价且定价权、支付权均由接受服务者掌握的新型商业模式,可能更接近其特点 。
未成年人直播打赏行为在未得到监护人追认的情况下,根据最高院司法解释,其行为可被撤销,视为自始无效,“打赏”金额还应返还打赏者本人所有 。根据法律行为的理论,其法律行为在民法上是否有效或者是否可以撤销,均不影响诈骗罪的成立 。此时通过伪装成未成年人骗回“打赏”金额,即骗回属于若撤销追回自身所有但是属于他人合法占有所有的金钱是否涉及诈骗罪的问题,目前理论上探讨较少,司法实践也鲜有案例 。
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我们认为,直播打赏,往往伴随着自身账号权限的大幅提升,比如各种称号、权限、进场特效等 。享受了“打赏”带来的虚拟权利后,要求以未成年人身份返还“打赏金额”,相当于“白嫖”了此类虚拟权利,如果“虚拟权利”的估值达到一定程度的话,极有可能在诈骗罪的边缘来回试探 。
二 熊孩子以成年人身份进行游戏消费和巨额打赏 父母有没有责任?钱能不能追回?
在网络平台分级管理模式成熟后,以“未成年”身份撤回打赏来“白嫖”的漏洞已经被大范围填补 。各大APP登录界面都设有青少年模式,一旦登录就会过滤所有不适宜未成年的内容,并禁止进行任何形式的消费 。同样,王者荣耀等游戏平台不仅有着每个月最高200元的消费限制,还对未成年人进行了每天最长游戏时间的约束 。
那么青少年受到实质性的约束了么?
在大量新闻报道中我们知道“熊孩子们”既然能够进行打赏,显然并没有进行实名注册,同样没有开启青少年模式 。通常情况下,他们使用的是家中成年人手机和登录账号 。更有甚者,直接打开了“某宝”,购买或租用了其他成年人的账号 。
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在父母的疏忽或者纵容下,熊孩子以成年人身份进行游戏消费和巨额打赏 。面对巨额家庭财产损失,作为“熊孩子”的父母有没有责任?这钱能不能全部追回来呢?
01
在父母完全确实不知情的情况下,熊孩子偷用父母血汗钱给游戏大额充值或者进行巨额“打赏”究竟算不算盗窃?
答案是不算,近亲属之间的偷盗行为,根据两高相关司法解释,偷拿家庭成员或者近亲属的财物,获得谅解的,一般可不认为是犯罪;追究刑事责任的,应当酌情从宽 。实践中,父母对子女的偷盗偷盗行为大多会选择原谅,这跟我国的传统司法文化息息相关 。
02
父母对于熊孩子以成年人的身份登录本身知情,在孩子进行大额消费后,父母是否也需要承担一定责任?
通常父母对于孩子使用自己手机和账号本身是知情的,因为他们并没有为孩子打开青少年模式,更没有为自己孩子开设单独的账号,而是在孩子的要求下,直接将捆绑有自己银行卡等支付工具的手机借给了孩子 。
父母作为青少年的监护人,对子女具有监护义务 。未成年人的父母作为其监护人,未妥善保管自己的手机和银行卡的密码,致使未成年人能够独立完成支付行为,属于监护不力,应当承担相应责任,因此游戏厂商或直播平台无需返还全部已消费钱款,而是应根据双方过错程度进行返还 。司法解释虽然规定应该支持打赏者返还款项的请求,但对于数额和比例并未规定,具体要看双方过错程度,由法官自由裁量 。在(2017)豫0102民初7661号案中,法官认定监护人存在过错,判决平台退还三分之一的款项,其余不予支持 。
03
是否存在漏洞,使得父母可以通过孩子的名义对于某游戏或者平台进行充值和消费,在验游戏皮肤、抽取装备后,再以未成年名义进行退款?
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