如何理解非法采矿罪中“其他未取得许可证的情形”( 七 ) ：如何理解非

（二）超期限开采。有的矿山企业依法申请并取得了相应的采矿许可证，但其在采矿许可证的有效开采期限届满后，未向有关主管部门申请许可证延期或重新申请许可证，却继续开采矿产资源。该种情形下，由于采矿许可证已经规定了采矿期限，如果期限届满，那么采矿许可证的效力也应当随之自动失效，故超许可证期限继续开采，应当认定为未取得许可证的情形。

(三)采矿许可证被依法暂扣期间擅自开采。 2007年最高人民法院、最高人民检察院联合发布的《关于办理危害矿山生产安全刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第8条第1款规定，在采矿许可证被依法暂扣期间擅自开采的，视为刑法第343条第1款规定的“未取得采矿许可证擅自采矿” 。但是《解释》未将上述规定吸收为未取得采矿许可证的情形。从法理层面分析，有观点认为，采矿许可证被暂扣的情形，不同于行为人自始未取得采矿许可证的情形，行为人实际上属于采矿权人，此种情形下不宜将开采矿产资源的行为认定为未取得采矿许可证。对此，笔者认为，根据国务院《关于预防煤矿生产安全事故的特别规定》第11条第1款规定，被责令停产整顿的煤矿，应当暂扣采矿许可证。而第8条规定，停产整顿可能是因为存在重大安全生产隐患和行为，也可能是因煤矿改制、承包而未重新取得或者变更采矿许可证、安全生产许可证、煤炭生产许可证和营业执照等程序性瑕疵所致。因此，暂扣采矿许可证与未取得、吊销、注销采矿许可证等情况存在较大的差别，如果将因程序性瑕疵导致的暂扣许可证纳入“未取得采矿许可证”的情形，失之过严，有违刑法的谦抑性。但实践中，一些矿山企业在被责令停产停业期间仍然擅自采矿的，往往成为引发矿难的重大隐患。考虑到矿山安全生产的需要，对于“因存在重大安全隐患而被暂扣许可证期间开采矿产资源的”情形，应当认定为未取得许可证的情形。

如何理解非法采矿罪中“其他未取得许可证的情形”( 七 )

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