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国有土地上房屋征收与补偿条例|曹新兰等4人诉历下区政府、济南市政府房屋行政补偿及行政复议案( 七 )


二、关于涉案房屋补偿是否应当扣除政府收益的问题 。
本案中 ， 根据双方当事人提交的证据及原审查明事实 ， 涉案房屋及土地系上诉人长辈在建国前购买并一直使用至今 。 由于我国实行土地的社会主义公有制 ， 历下区政府根据《确定土地所有权和使用权的若干规定》的相关规定 ， 结合涉案土地的权属来源 ， 确定涉案房屋占用土地为国有土地 ， 符合法律规定 ， 并无不当 。 《中华人民共和国土地管理法》第五十四条规定 ， “建设单位使用国有土地 ， 应当以出让等有偿使用方式取得；但是 ， 下列建设用地 ， 经县级以上人民政府依法批准 ， 可以以划拨方式取得：…… 。 ”
《济南市国有土地上房屋征收与补偿办法实施细则》第十七条：“征收以划拨方式取得土地使用权的非住宅房屋 ， 补偿时应当按照规定扣除政府收益部分 。 ”根据上述规定 ， 国有土地使用权的取得方式分为出让方式和划拨方式 ， 济南市政府规定对于征收以划拨方式取得土地使用权的非住宅房屋 ， 补偿时应当按照规定扣除政府收益部分 。 本案中 ， 涉案房屋及所占土地为上诉人亲属建国前购买 ， 由于当时《中华人民共和国土地管理法》并未实施 ， 上诉人无法提供办理土地出让或者划拨手续具有一定的正当性 ， 因此根据本案的实际情况 ， 涉案土地使用权的取得方式既不能确定为出让方式 ， 也不能确定为划拨方式 。
历下区政府仅因为上诉人无法提供向国家支付土地使用权价款的证据材料 ， 就认定涉案土地为划拨的国有土地 ， 缺乏证据证明 。 虽然涉案房屋属于非住宅 ， 但历下区政府在涉案土地使用权取得方式未明确为出让或者划拨的情况下 ， 根据《济南市国有土地上房屋征收与补偿办法实施细则》第十七条的规定 ， 在对涉案房屋进行补偿时扣减政府收益 ， 没有法律依据和事实依据 ， 本院不予支持 。
三、关于2号补偿决定是否合法的问题 。
《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十六条第二款规定：“补偿决定应当公平……”；第十七条第一款规定：“作出房屋征收决定的市、县级人民政府对被征收人的补偿包括：（一）被征收房屋价值的补偿；（二）因征收房屋造成的搬迁、临时安置的补偿；（三）因征收房屋造成的停产停业损失的补偿 。 ”本案中 ， 因涉案土地使用权取得方式无法确定 ， 历下区政府扣减涉案土地的政府收益缺乏法律依据和事实依据 ， 则2号补偿决定违反上述法律规定 ， 应予撤销 。 历下区政府在重新作出涉案房屋补偿决定时 ， 应当在前期评估涉案房屋的综合市场单价每平方米34084元的基础上 ， 重新计算涉案房屋每一层的单价 ， 进而重新计算货币补偿的单价、总价、奖励金额、房屋产权调换差价等 ， 从而保障被征收人取得公平合理的补偿 。
关于2号补偿决定程序是否合法的问题 。 本案中 ， 历下区政府于2019年2月28日作出2号补偿决定 ， 并在征收范围内进行了公告 ， 但从2号补偿决定送达回证的内容来看 ， 送达方式和程序不符合法律法规关于留置送达的规定 ， 不能证明依法向被征收人进行了留置送达 。 鉴于上诉人在法定期限内对2号补偿决定提起行政复议和行政诉讼 ， 则上述送达问题并未影响上诉人申请行政复议和提起行政诉讼 ， 未对其权利产生实质性损害 ， 根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十六条第（二）项的规定 ， 属于《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款第二项规定的程序轻微违法 。
四、194号复议决定是否合法的问题 。
本案中 ， 由于历下区政府扣减涉案土地的政府收益缺乏法律依据和事实依据 ， 则2号补偿决定应予撤销 ， 济南市政府作出的194号复议决定 ， 维持了2号补偿决定 ， 则194号复议决定应当一并予以撤销 。 此外 ， 行政复议和行政诉讼属于不同法律规定的救济渠道 ， 二者之间不存在互为案件中止的事由 。 原审法院认为194号复议案件的审理 ， 需要以8号征收决定诉讼案件的审理结果为依据 ， 济南市政府应当中止194号复议案件等待8号征收决定诉讼审理结果 ， 属于适用法律错误 ， 本院予以指出 。


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